(743 S. K. m. 627) (2004 S. K. m. 94)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan Şakir tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okumnup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava 7 parça taşınmaz mal ortaklığının giderilmesi istemine ilişkin olup, mahkemece 5 parça taşınmazın satışına, 2 parça ile ilgili davanın reddine karar verilmiş, hükmü davalılardan borçlu Şakir vekili satışına karar verilen taşınmazlara yönelik olarak temyiz etmiştir.
İştirakli ortağın alacaklısı da İcra Tetkik Merciinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.4.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Tetkik Merciinden alınması zorunludur. İcra Memurunun böyle bir yetki belgesi verme hakkı yoktur. Tetkik Merciinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya İcra Memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkili merciinden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.
Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.
Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin davanın reddedilmesi icap eder.
Olayımızda: Davacı iştirakli ortak ve hükmü temyiz eden davalının borcu nedeni ile bu davayı açtığına göre yukarıda belirtildiği şekilde satışına karar verilen taşınmazların değerleri tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın satışına karar verilmek gerekirken bundan zuhul ile satış kararı verilmesi hatalı olmuştur.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.'nun 428. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA ve istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 30.11.2000 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy