MAHKEMESİ:Sulh Hukuk Mahkemesi
Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava borçlu mirasçının alacaklısı tarafından açılmış beş adet taşınmazın ortaklığının giderilmesi istemine ilişkin olup mahkemece 5 adet taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan ... tarafından temyiz edilmiştir.
Davacı vekili, ...'ın borcu nedeniyle babası ... ve annesi ...'ye ait taşınmazların haczedildiğini, satışı suretiyle ortaklığın giderilmesi için yetki aldıklarını, satış suretiyle ortaklığın giderilmesini talep etmiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.
Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Yukarıda açıklandığı şekilde mahkemece dava konusu taşınmazların bilirkişi marifetiyle değerlerinin belirlenerek borcu karşılamaya yetecek kadar taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi gerekirken bu yön üzerinde durulmaması doğru olmadığı gibi;
Kabule göre de borçlu mirasçının payının infaz memurunun bağlayıcı şekilde icra dosyasına gönderilmesine karar verilmesi ve Harçlar Yasası uyarınca taşınmazların satış bedeli üzerinden %09 harç alınmasına karar verilmesi gerekirken harçla ilgili hüküm kurulmaması da doğru görülmemiş, hükmün bu nedenlerle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 11.3.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.