(5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 59, 193, 497) (647 S. K. m. 4) (5237 S. K. m. 7, 149)
Dava: Yağma ve konut dokunulmazlığını ihlal suçundan hükümlü Ekrem Öztürk hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; mahkumiyetine ilişkin Kartal 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 6.6.2005 tarihli ek kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 8.8.2005 tarihli tebliğname ile 17.8.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9/1. maddeleri uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir. Ancak;
(a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
(b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
(c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü Ekrem Öztürk'ün, saat 21.00 sıralarında yakınan Nilgün Tokay'ın evine giderek kapının zilini çaldığı, evde yalnız olan yakınanın boğazına bıçak dayayarak, ellerini ve ayaklarını bağlayıp banyoya kapatarak, televizyon ve cep telefonunu yağmaladığı sabit görülerek Kartal 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin kesinleşmiş 31.3.2004 gün ve 2003/434-2004/115 sayılı kararıyla 765 sayılı TCY.nın 497/1, 59/2, 193/2, 59/2 ve 647 sayılı Yasanın 4. maddeleri gereğince 12 yıl 6 ay ağır hapis ve 1.733.550.000 lira ağır para cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005'te yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nın uyarlanması istendiğinde; hükümlü hakkında 765 sayılı TCY'nın 193/2, 59/2 ve 647 sayılı Yasanın 4. maddelerin uygulanması suretiyle bulunan 1.733.550.000 lira ağır para cezasının 1.733 Yeni TL olarak belirlenmesine, infazın belirlenen ceza üzerinden yapılmasına, yağma suçu yönünden ise sanığın eyleminin 5237 sayılı TCY'nın 149/1-a maddesine uyan suçu oluşturduğu ve takdiri indirim nedeninde bir değişiklik bulunmadığı belirtilerek 12 yıl 6 ay ağır hapis cezasının, 8 yıl 4 ay hapis cezasına indirilmesine karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
1- Cezanın bireyselleştirilmesi amacına yönelik takdir hakkının nedenleri de gösterilerek temel cezanın belirlenmesi için duruşma açılarak hüküm kurulması gerekirken, dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,
2- Hükümlünün eylemine uyan 765 sayılı TCY.nın 497/1, 59/2, 193/1 ve 647 sayılı Yasanın 4. maddelerine göre, 5237 sayılı TCY.nın aynı suça uyan 149/1-a, d, h maddelerinde öngörülen özgürlüğü bağlayıcı cezanın türü, alt ve üst sınırı bakımından, anılan Yasanın 7/2, 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddeleri ışığında hükümlü yararına olması ve 5237 sayılı Yasa uyarınca değerlendirme ve uygulama yapılmasında zorunluluk bulunması,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Ekrem Öztürk'ün temyiz itirazı ile tebliğnamedeki düşünce bu bakımdan yerinde görüldüğünden, kararın açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 07.11.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy