(765 S. K. m. 497) (5237 S. K. m. 61, 149, 150) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9)
Dava: Yağma suçundan hükümlü Murat Sayar hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı TCK.nun 149/1-a-h, 150/2, 62, 63, 53/1. maddeleri gereğince 4 yıl 2 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin Salihli Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.6.2005 tarihli ek kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 12.9.2005 tarihli tebliğname ile 4.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü Murat Sayar'ın; yakınan Hakan Koyun'un işlettiği büfeye 3.4.2001 günü saat 23.40 sıralarında girip, bıçakla tehdit ederek bir paket sigara aldığı, yakalandığında yapılan üst aramasında sigaranın ele geçtiği sabit görülerek, Salihli Ağır Ceza Mahkemesinin kesinleşmiş 7.12.2001 gün ve 2001/254-272 sayılı kararıyla 765 sayılı TCY'nın 497/1, 59/2, 31, 33, 40. maddeleri gereğince 12 yıl 6 ay ağır hapis cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY.nın uyarlanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 22.6.2005 günlü ek kararla, 5237 sayılı Yasanın 149/1(a-h) maddesi gereğince 10 yıl hapis cezasına hükmolunup, aynı Yasanın 150/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında, 62. maddesi uyarınca da 1/6 oranında indirim yapılmasına karar verildiği, temel ceza belirlenirken önceki kesinleşen hükümde gösterilen gerekçelere gönderme yapıldığının anlaşılması karşısında;
765 sayılı TCY'nın 497/1 ve 5237 sayılı TCY'nın 148 ve 149. maddelerinde tanımlanan yağma suçlarının ögeleri farklı olup, eylemin 5237 sayılı TCY'nın 149. maddesinin 1.fıkrasının (a), (d) ve (h) bentlerine uygun suçu oluşturduğu, aynı Yasanın 61. maddesi uyarınca temel cezanın, 150/2. maddesindeki indirim oranının belirlenmesi, bireyselleştirme amacına yönelik takdir hakkının neden ve gerekçeleri de gösterilerek uygulama yapılması için duruşma açılmasının zorunlu olduğu gözetilmeden, dosya üzerinden yazılı biçimde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Murat Sayar'ın temyiz itirazı ile tebliğnamedeki düşünce bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle BOZULMASINA, 28.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy