(5237 S. K. m. 148, 149, 150) (765 S. K. m. 522)
Dava: Yağma ve etkili eylem suçlarından sanık Ercan Carlak ve İrfan Kıyak haklarında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK'nun lehe hükümlerinin uygulanması talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme 5237 sayılı Yasa hükümleri hükümlü gereğince hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin Manisa Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 15.6.2005 tarihli kararın duruşmalı olarak Yargıtay'ca incelenmesi hükümlüler ve savunmanları tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 19.9.2005 tarihli tebliğname ile 4.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Hükmolunan cezanın süresine göre sanıkların duruşmalı inceleme isteminin 5271 sayılı CMK'nun 299/1 .maddesi uyarınca REDDİNE,
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddeleri uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Sanıklar Ercan Carlak ve İrfan Kıyak'ın, birlikte hareket ederek yakınanlar Ahmet Koç ve Serkan Özter'i 17.8.2003 tarihinde saat 21.30 sıralarında silahla tehdit ederek yakınan Ahmet Koç'un ikinci el değeri 125.000.000.TL eden nokia 3410 cep telefonunu, diğer yakınan Sertan Özer'in 5.000.000.TL parasını almışlar ve yakalandıktan sonra cep telefonu sanık Ahmet'te ele geçmiş ve yakınana teslim edilmiş olması nedeniyle eylemeleri sabit görülerek Manisa Ağır Ceza Mahkemesinin kesinleşmiş 20.10.2003 gün 2003/362-350 sayılı kararıyla her iki sanık için 765 sayılı TCY'nın 497/1, 59/2, 31, 33 ve 40 (iki kez) maddeleri gereğince 24 yıl 12 ay ağır hapis cezasıyla bıçakla etkili eylemde bulunan sanık İrfan hakkında 456/4, 457/1, 59/2. maddelerinden 2 ay 6 gün hapis cezasına hükmedildiği, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nın uyarlanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 15.6.2005 tarihli ek kararla sanıkların her iki eylemi için 5237 sayılı TCY'nın 149/1-a maddesi gereğince alt sınır aşılarak 12 ay hapis cezasına hükmolunup; TCK 150/2. maddesi ile cezadan 1/3 ve TCY 62. maddesi gereği 1/6 oranında indirim yapılmış ve sanık İrfan açısından bıçakla etkili eylem suçu ile ilgili olarak 3257 sayılı içermemesi nedeniyle uyarlama yapılmamıştır.
5237 sayılı Yasanın 150. maddesinin 2.fıkrasındaki malın değerinin azlığı kavramının 765 sayılı Yasanın 522/1. maddesindeki hafif ve pek hafif ölçütleriyle, her iki maddeninde cezadan indirim olanağı sağlaması dışında benzerliğinin bulunmadığı, değerin azlığının 5237 sayılı Yasayla özgü ayrı ve yeni bir kavram olduğu, bunun daha çoğunu alabilme olanağı varken yalnızca gereksinmesi kadar (örneğin birkaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir-iki defter, kalem; sigara bira ve benzeri) değer olarak da az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve hükümlünün kişiliği de değerlendirilerek yasal ve yeterli gerekçeleri de açıklanarak uygulanabileceği gözetilmede, yakınan Serkan Özter'den alınan 5 milyon ile yakınan Ahmet Koç'tan alınan 150 milyon lira değerindeki cep telefonunun değer olarak az olmamasına karşın, suç konusu eşyanın değeri az kabul edilerek aynı Yasanın 150/2. maddesi uyarınca cezalarından 1/3 oranında indirim yapılması ve TCY'nın 87. maddesi kapsamında nitelikli yaralama olmayan İrfan Kıyak'ın eyleminin yağma suçunun öğesi olduğunun gözetilmemesi karşısında;
765 sayılı TCY'nın 497/1 ve 5237 sayılı TCY'nın 148 ve 149. maddelerinde tanımlanan yağma suçlarının öğeleri dikkate alındığında sanığın eylemine uyan 5237 sayılı TCY'nın 149. maddesinin 1.fıkrasının a, c, h bentleri uyarınca temel cezanın ne şekilde saptanacağının belirlenmesi ve sanık İrfan Kıyak'ın etkili eyleminin yağma suçunun öğesi olup ayrı bir suç olmadığının gözetilmesi ile değerin az olup olmadığı, az olması halinde indirim oranının takdir edilmesi ve ek kararda alt sınırdan uzaklaşılmış olması nedeniyle duruşma açılmasının zorunlu olduğu düşünülmeden dosya üzerinden yazılı biçimde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlüler İrfan Kıyak, Ercan Carlak ve savunmanlarının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle istem gibi BOZULMASINA, 01.12.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy