(5237 S. K. m. 149, 150) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 59, 81, 497)
Dava: Yağma ve saldırgan sarhoşluk suçlarından hükümlü Mazhar Taşdemir hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK'nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 765 sayılı TCK'na göre kurulan hükmün ortadan kaldırılmasına, 5237 sayılı Yasa gereğince cezalandırılmasına, sarhoşluk fiilinden karar verilmesine yer olmadığına ilişkin ... Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 14.6.2005 tarihli ek kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü savunmanı tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen tebliğname ile 4.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Hükümlü vekilinin temyiz dilekçesi içeriğine göre yağma suçuyla sınırlı olarak verilen kararla sınırlı biçimde yapılan incelemede;
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir. Ancak;
a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Sanığın geceleyin yakınana karşı cebir, şiddet göstererek ve tehdit ederek üzerinde bulunan altın künyesini,saatini ve 3.000.000.TL parasını yağma ettiği sabit görülerek, Muş Ağır Ceza Mahkemesi'nin 17.6.1999 gün 1997/140 Esas, 1999/78 sayılı kararıyla 765 sayılı TCK'nun 497/1, 59, 81/2-3. maddeleri gereğince hükmedilen 12 yıl 10 ay 2 gün ağır hapis cezasının sanık savunmanının temyizi üzerine 12.10.1999 tarihinde Dairemizce cezanın 12 yıl 7 ay 23 gün ağır hapis olarak düzeltilmek suretiyle onanarak kesinleştiği; 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun uygulanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 14.6.2005 günlü kararla 5237 sayılı TCK'nun 149/1-4. maddesi gereğince 10 yıl hapis cezasına hükmolunduğu, 5237 TCK'nun 150. maddesinin 2.fıkrasındaki malın değerinin azlığı kavramının 765 sayılı Yasanın 522. maddesindeki hafif ve pek hafif ölçüleriyle her iki maddenin de cezada indirim sağlaması dışında benzerliği bulunmadığı değerin azlığının 5237 sayılı Yasaya özgü ayrı ve yeni bir kavram olduğu bunun; daha çoğunu alabilme olanağı varken yalnızca gerektiği kadar (örneğin birkaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir iki defter kalem, sigara, bira ve benzeri) değer olarak da az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve sanığın kişiliği değerlendirilerek yasal ve yeterli gerekçeleri de açıklanarak uygulanabileceği, incelenen olayda ise yağma edilen para ve eşyanın toplam tutarı 20.500.000 lira değer olarak az olmadığı halde, az kabul edilerek, aynı Yasanın 150/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılmasına karar verildiği, oran belirlenirken cezanın bireyselleştirme amacına yönelik taktir hakkının nedenleri de gösterilmeden uygulama yapılmasının anlaşılması karşısında;
Malın değerinin az olup olmadığı ve az olarak kabulü halinde indirim oranının takdiri için duruşma açılmasının zorunlu bulunduğu gözetilmeden, dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Mazhar Taşdemir savunmanının temyiz itirazı ve tebliğnamedeki düşünce bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle BOZULMASINA, 14.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy