(5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 59, 74, 81, 86, 497, 522) (6136 S. K. m. 13) (5237 S. K. m. 7, 58, 62, 149)
Dava: Yağma ve 6136 sayılı Yasaya aykırı davranmak suçlarından hükümlü Celal Özkurt hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra C. Savcısının 5237 sayılı TCK. nun lehe hükümlerinin uygulanmasını talep etmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; yağma suçundan mahkumiyetine, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçundan eski hükmün devamına ilişkin Bolu Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 3.6.2005 tarihli kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü savunmanı tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 3.10.2005 tarihli tebliğname ile 12.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9/1. maddeleri uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir. Ancak;
(a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
(b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
(c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü Celal Özkurt'un açık kimlikleri saptanamayan yüzleri maskeli ve ellerinde tabancaları bulunan Yüksel Çelik,İsmail Uzdil ve Gökhan adındaki kişilerle birlikte, katılanlar Cemal Demirer ve Ceyda Demirer'e ait evin alt kat penceresini levye ile zorlayarak yatak odasına girip katılan Celal'in kafasına tabancanın kabzası ile 3 kez vurup, katılanlar Celal ve Ceyda'nın el ve ayaklarını koli bandı ile bağlayarak pek aşırı değerde olduğu saptanan kredi kartları, altın bilezikler, nakit para, çek ve cep telefonunu yağmaladıkları sabit görülerek Bolu Ağır Ceza Mahkemesi'nin kesinleşmiş 13.2.2001 gün ve 2000/100-2001/17 sayılı kararıyla; 765 sayılı TCY. nın 497/2, 522/1, 59/2, 81/2, 86/son, 6136 sayılı Yasanın 13/1, 765 sayılı TCY'nın 59/2, 81/1 ve 74. maddeleri gereğince 21 yıl 4 ay 20 gün ağır hapis , 11 ay hapis ve 83.653.000 lira ağır para cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005'te yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY.nın uyarlanması istendiğinde; sanığın eyleminin 5237 sayılı TCY'nın 149/1-a, b, c, h ve 62. maddeleri uyarınca 12 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Yasanın 58/6. maddesi uyarınca cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına, 6136 sayılı Yasaya aykırı davranmak suçu bakımından ise 11 ay hapis ve 83.655.000 lira ağır para cezasının hükümlünün daha yararına olduğu gerekçesiyle önceki hüküm gereğinin sürdürülmesine dosya üzerinden karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
1- Cezanın bireyselleştirilmesi amacına yönelik takdir hakkının nedenleri de gösterilerek cezanın belirlenmesi için duruşma açılarak hüküm kurulması gerekirken dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,
2- Hükümlünün eylemine uyan 765 sayılı TCY. nın 497/2, 522/1, 59/2, 81/2, 86/son ve 6136 sayılı Yasanın 13/1. maddelerine göre cezalandırılmasına karar verilmiş ise de 5237 sayılı TCY. nın aynı suça uyan 149/1-a, b, c, d, h, 62/1 ve 6136 sayılı Yasanın 13/1. maddelerinde öngörülen özgürlüğü bağlayıcı cezanın alt ve üst sınırı bakımından anılan Yasanın 7/2, 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddeleri ışığında hükümlü yararına olması ve 5237 sayılı Yasa uyarınca değerlendirme ve uygulama yapılmasında zorunluluk bulunması,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Celal Özkurt savunmanının temyiz itirazı ile tebliğnamedeki düşünce bu bakımdan yerinde görüldüğünden kararın açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 07.11.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy