(5237 S. K. m. 35, 142, 143) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 62, 81, 491)
Dava ve Karar: Hırsızlık suçundan sanık O. Ö. hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK'nun lehe hükümlerinin uygulanması talep edilmesi üzerine dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı TCK'nun 142/2-d, 35, 143. maddeleri gereğince 5 yıl 7 ay hapis cezası ile mahkumiyetine ilişkin Bakırköy 6. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 1.7.2005 tarihli kararın Yargıtay'ca incelenmesi sanık tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından bozma isteyen 26.9.2005 tarihli tebliğname ile 18.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanunun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa,
Duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir. İnceleme konusu karara gelince;
O. Ö.'nin 8.8.2004 tarihinde yakınanın işyerinin demir kepenk kilitlerini kesip içerden televizyon, bozuk para ve sigaraları çaldığı, çaldıklarıyla kaçma olanağı bulunmadığından, çöp bidonuna bıraktığı sabit görülerek Bakırköy 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 27.10.2004 tarih ve 2004/902-927 sayılı kararı ile 765 sayılı TCK.nun 491/1, 62, 81/2. maddeleri gereğine belirlenen 6 yıl 8 ay hapis cezasının sanığın temyizi üzerine 21.3.2005 tarihinde Dairemizce onararak kesinleştiği, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun uygulanması istendiğinde, hükümlünün eyleminin 5237 sayılı Yasanın 142/1-b maddesine uyduğu gözetilmeden, aynı Yasanın 142/2-d maddesi uyarınca alt sınır aşılarak ve yine aynı Yasanın 35 ve 143. maddeleri uyarınca oran belirlenirken, cezanın bireyselleştirme amacına yönelik takdir hakkının nedenleri gösterilerek dosya üzerinden hüküm kurulduğunun anlaşılması karşısında;
Temel cezanın alt sınır aşılarak belirlenmesi, kalkışma nedeniyle 5237 sayılı Yasanın lehe olan ve yasal öğeleri değişmiş bulunan 35. maddesine göre indirim oranının saptanması, 765 sayılı Yasada bu tür eylemlerde ağırlatıcı neden olmayan gece kavramının 5237 sayılı Yasanın 143. maddesine göre cezayı artırıcı neden olması, suç saati kesin olarak saptanarak, gece sayılan zaman dilimi içinde işlenip işlenmediğinin araştırılması ve artırım oranının takdiri için duruşma açılarak hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, sanık O. Ö.'nin temyiz itirazı ile tebliğname içeriği bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, kararın açıklanan nedenle BOZULMASINA, 14.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy