(5237 S. K. m. 31, 52, 53, 62, 86, 87, 149, 150) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 33, 55, 59, 456, 495, 497, 522) (647 S. K. m. 4)
Dava: Yağma ve etkili eylem suçlarından hükümlü Ali Peşmen hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK'nun lehe hükümlerinin uygulanması talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı Yasa hükümleri gereğince 2 yıl 1 ay hapis ve 164 YTL. Para cezası ile mahkumiyetine ilişkin Salihli Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 5.7.2005 tarihli kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü savunmanı tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından bozma isteyen 26.9.2005 tarihli tebliğname ile 18.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a- Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c- Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü Ali Peşmen ile iki arkadaşının olay günü saat 22.40 sıralarında bir lise binasının dış tarafında merdivenlerde oturmakta olan mağdurların, merdivenin üzerine bıraktıkları çantayı çalmaya karar verdikleri, diğer iki failin kaldırımda bekledikleri, hükümlü Ali'nin ateş isteme bahanesiyle mağdurlara yaklaştığı sırada çantayı alıp kaçmaya başladığı, mağdur Semih Barış Çiftçi'nin peşinden koştuğu, 15-20 metre kadar ileride hükümlünün kendisine yaklaşan mağdura bıçak savurarak sol kalçasından yaşamsal tehlike oluşturmayacak ve 3 gün olağan yaşamına engel meydana getirecek şekilde yaraladığı ve hükümlü ile diğer iki failin kaçtıkları, hükümlü Ali'nin çanta içinde bulunan 6 milyon lira para ile suç tarihinde 10 ile 20 milyon lira arasında değere sahip cep telefonunu aldığı, telefonu sonradan sattığı, geri verme ve zararın sonradan giderilmesinin olmadığı sabit görülerek Salihli Ağır Ceza Mahkemesi'nin 16.10.2003 tarih 2002/268 esas, 2003/279 sayılı kararı ile hükümlünün 765 sayılı TCK. nun 495/1, 497/1, 55/3, 59, 33, 456/4, 457/1, 55/3, 59, 647 sayılı Yasanın 4. maddeleri gereğince 8 yıl 4 ay ağır hapis ve 319.836.000 lira ağır para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği; savunmanının temyizi üzerine 31.1.2005 tarihinde Dairemizce sanığın yağma suçunu işlemek için mağduru bıçakla yaraladığının anlaşılması karşısında, hakkında 765 sayılı TCK. nun 457/2. maddesinin uygulanmaması, karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. eleştirisi getirilip onanarak kesinleşmiştir.
Salihli C.Başsavcılığınca 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. nun uygulanması istendiğinde; Mahkemece hükümlünün eyleminin aynı Yasanın 149/1-a, 150/2, 31/3, 62, 53/1-a-b-c, 86/2, 86/3-e, 31/3, 62, 52/2. uyduğu kabul edilerek yağma suçundan 2 yıl 1 ay hapis, silahla etkili eylem suçundan 264 Yeni Türk Lirası para cezası ile cezalandırılmasına, suçun yasal öğeleri yeniden değerlendirilmeden ve bireyselleştirme amacına yönelik takdir haklarının nedenleri de gösterilmeden dosya üzerinden karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
Somut Olayda;
1- Hükümlünün eyleminin 5237 sayılı TCK. nun 149/1-a-h, 31/3, 62/1. maddelerinde düzenlenen nitelikli yağma suçunu oluşturduğu ve mağdurun yaşamsal tehlike oluşturmayacak, 3 gün iş ve gücünden kalmaya engel yaratacak biçimde yaralanmasının anılan Yasanın 87. maddesinde öngörülen sonucu nedeniyle ağırlaşmış yaralama boyutuna ulaşmadığından yağma suçunun maddi zor öğesi kapsamında kaldığının gözetilmesi gerekirken, yazılı şekilde uyarlama kararı verilmesi,
2- 5237 sayılı TCY.nın 150. maddesinin 2.fıkrasındaki malın değerinin azlığı kavramının, 765 sayılı TCY'nın 522. maddesinde hafif ve pek hafif ölçütleri ile her iki maddenin de cezada indirim olanağı sağlamak dışında benzerliği bulunmadığı, değerin azlığının 5237 sayılı Yasaya özgü ayrı ve yeni bir kavram olduğu, bunun; daha çoğunu alabilme olanağı varken yalnızca gereksinimi kadar (örneğin; bir kaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir iki defter, kalem; sigara, bira ve benzeri) değer olarak az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve sanığın kişiliği de değerlendirilerek, yasal ve yeterli gerekçeleri de açıklayarak uygulanabileceği gözetilmeden, mağdurdan çalınan 6 milyon lira para ile cep telefonunun 10-20 milyon lira arasındaki değeri az olmadığı halde cezasından indirim yapılması,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Ali Peşmen savunmanının temyiz itirazı ve tebliğnamedeki düşünce bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, Salihli Ağır Ceza Mahkemesinin 5.7.2005 gün 2002/268 esas, 2003/279 sayılı ek kararının açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 5271 sayılı CMK. nun 307/4. maddesi gereğince hükümlünün onanıp kesinleşen ilk kararla ceza süresi bakımından kazanılmış hakkının korunmasına, 28.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy