(5237 S. K. m. 53, 61, 62, 63, 149, 168) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 31, 33, 40, 59, 497)
Dava: Yağma suçundan hükümlü Selçuk Koç hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı TCK.nun 149/1-h, 62, 53/1, 63. maddeleri gereğince 8 yıl 4 ay hapis cezası ile mahkumiyetine ilişkin Ankara 8. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 15.07.2005 tarihli ek kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 20.10.2005 tarihli tebliğname ile 07.11.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe olan yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir. Ancak;
a- Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c- Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş, artırıcı yada eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle, tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince:
Hükümlü Selçuk Koç'un, diğer sanıklar Gökhan Soysuzlar ve Muammer Bulut ile birlikte geceleyin saat 22.00 sıraları yolda yürüyen yakınana etkili eylemde bulunup zorla 15 milyon lira para ve 200 milyon lira değerinde cep telefonunu yağmaladıkları sabit görülerek, Dairemizce onanarak kesinleşmiş Ankara 8. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 04.10.2004 gün ve 2004/293-247 sayılı kararıyla; 765 sayılı TCY'nın 497/1, 59/2, 31, 33, 40. maddeleri gereğince 12 yıl 6 ay ağır hapis cezasıyla hükümlendirildiği; 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nın uyarlanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 15.07.2005 tarihli ek kararla, 5237 sayılı TCY'nın 149/1-h. maddesi gereğince 10 yıl hapis cezasına hükmolunup, aynı Yasanın 62/1. maddesi ile de 1/6 oranında indirim yapılarak, sonuçta 8 yıl 4 ay hapis cezasıyla hükümlülüğüne karar verilmiş ise de;
1- Yağma suçunun 5237 sayılı TCY'nın 149. maddesinin 1. fıkrasının hem (h), hem de (c) bentlerine aykırı biçimde; birden çok kişi ile birlikte ve geceleyin işlendiği, bu nedenle aynı Yasanın 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken, (c) bendi de değerlendirilerek cezanın bireyselleştirilmesi için duruşma açılmasının zorunlu bulunduğu gözetilmeden, dosya üzerinde yapılan incelemeyle yazılı şekilde karar verilmesi,
2- Yakınan Nail Demiral'ın, ek karardan sonra verdiği 31.08.2005 tarihli dilekçesi ile, yaşları küçük sanıklar Muammer Bulut ve Gökhan Soysuzlar'ın yargılandığı Ankara 2. Çocuk Mahkemesi'nde, zararının tamamen karşılandığını bildirdiğini ileri sürmüş olması karşısında; sözü geçen Mahkemenin 2004/1112 esas sayılı dosyası getirtilip incelenerek, yakınanın böyle bir bildiriminin saptanması halinde, 5237 sayılı TCY'nın 168. maddesinin uygulama olanağının tartışılması ve değerlendirilmesi zorunluluğu,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Selçuk Koç'un temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle istem gibi BOZULMASINA, infaz aşamasında hükümlü lehine uygulamaların kazanılmış hak oluşturmayacağının gözetilmesine, 15.11.2006 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy