(5237 S. K. m. 31/2, 50/1-3, 62/1, 141, 142, 143/1) (5252 S. K. m. 9/3) (5275 S. K. m. 98, 101/1) (5395 S. K. m. 24)
Dava: Hırsızlık suçundan hükümlü M. S.'ın, 765 sayılı Türk Ceza Kanununun 493/1. 522/1, 55/3. 59. maddeleri gereğince 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına dair, SALİHLİ 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.2.2005 gün ve 2004/12 87 esas, 2005/63 sayılı kararının infazı sırasında, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun lehe hükümlerin uygulanması talebi üzerine, sanığın anılan Kanunun 142/1- b, 143. 31/2, 62. maddeleri uyarınca 11 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına dair, aynı Mahkemenin 13.6.2005 gün ve 2004/1287 esas, 2005/63 sayılı ek kararına karşı Adalet Bakanlığının 11.10.2005 gün ve 42975 sayılı kanun yararına bozma istemine dayalı Yargıtay C. başsavcılığının 8.11.2005 gün ve Y.E.182418 sayılı ihbar yazısı ile infaz dosyası 24.11.2005 tarihinde Dairemize gönderilmekle incelendi:
Karar: Anılan yazıda;
"...Kayden 10.2.1987 doğumlu olup, suçun işlendiği 18.11.2004 tarihinde 18 yaşını ikmal etmediği anlaşılan sanık hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 50/3. maddesi uyarınca anılan maddenin 1. fıkrası bentlerindeki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmiş bulunulmasında isabet görülmemiş olduğundan bahisle CMUK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması..." Dairemizden istenilmiştir.
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a) Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b) Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c) Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü M. S.'ın, 18.11.2004 gecesi saat 03-04 sıralarında yakınanın işyerinin sağlam ve muhkem kilitlerini demir çubuk ile kırarak, içeriden 2.682.300.000 TL değerinde sigara ve hazır kart çalıp, çuvallara doldurarak otobüs terminaline götürdüğü burada kolluk görevlilerinin sanığı kuşku üzerine yakaladığında; yakınanın başvurusu olmadan suçu kabullenip yer göstererek tam iadeyi sağladığı sabit görülerek Salihli Asliye Ceza Mahkemesinin 10.2.2005 tarih ve 1287-63 sayılı kararıyla 765 sayılı TCY'nin 493/1. 522/1, 55/3, 59/2. maddeleri uyarınca 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nin uygulanması istendiğinde 13.6.2005 gün ve 1287-63 sayılı ek karar ile 5237 sayılı Yasanın 142/1-b maddesi gereğince 2 yıl hapsine, 143/1 maddesi uyarınca cezasından 1/6 oranında artırım yapılarak 2 yıl 4 ay hapsine, cezasından 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılarak 1 yıl 2 ay hapsine, 62/1. madde uyarınca 1/6 oranında lehe indirim yapılarak sonuçta 11 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği; bu kararın yasal süresinde temyiz edilmeksizin kesinleştiği, dosyanın kanun yararına bozma istemiyle Dairemize gönderildiğinin anlaşılması karşısında:
1 ) 5237 sayılı TCY'nin 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCY'nin 493/1. maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu ve etkin pişmanlıkla tam iadeyi sağladığından 168/1 maddeden yararlandırılması gerekliği, eylemin hırsızlığın yanı sıra 5237 sayılı Yasanın 116/2-4. maddesine uyan geceleyin işyeri dokunulmazlığını bozma ve 151/1. maddesine uyan mala zarar verme suçlarını da oluşturduğu, 765 sayılı Yasada bu tür eylemlerde ağırlaştırıcı neden olmayan gece kavramının 5237 sayılı Yasanın 143/1. maddesine göre cezayı artırıcı neden olması karşısında; bireyselleştirme amacına yönelik takdir hakkının nedenleri de gösterilmeden uygulama yapılıp, dosya üzerinde hüküm kurulmuş ise de.
5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca sanık yararına olan hükmün; önceki ve sonraki Yasaların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanıp ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilerek 5237 sayılı Yasaya göre hırsızlık, konut dokunulmazlığını bozma ve mala zarar verme suçlarını oluşturan eylemler nedeniyle verilecek temel cezaların ne şekilde saptanacağının belirlenmesi gece nedeniyle aynı Yasanın 143/1. maddesi uyarınca artırım ve 168/1. maddesine göre de indirim oranının saptanması, hükümden sonra yürürlüğe giren 5395 sayılı Çocuk Koruma Yasasının 24. maddesi uyarınca yeniden değerlendirme yapılması için duruşma açılarak hüküm kurulması gerekirken, dosya üzerinden inceleme yapılarak karar verilmesi,
2 ) Kabule göre de;
Sonuç: 10.2.1987 doğumlu olup suçun işlendiği 18.11.2004 tarihinde 18 yaşını bitirmediği anlaşılan sanık hakkında, belirlenen kısa süreli 11 ay 20 gün özgürlüğü bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCY'nin 50/3. maddesi uyarınca anılan maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğunun gözetilmemesi nedenleriyle; kanun yararına bozma istemine dayanan Yargıtay C. başsavcılığının ihbar yazısı incelenen dosya içeriğine göre yerinde görüldüğünden kabulü ile hırsızlık suçundan hükümlü M. S.'ın hakkında Salihli Asliye Ceza Mahkemesinden verilen kesinleşen 13.6.2005 gün ve 1287-63 sayılı kararın 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi gereğince BOZULMASINA, infaz aşamasında verilen uyarlama kararlarının kazanılmış hak oluşturmayacağının gözetilmesine, CMK'nın 309/4-6 maddesi uyarınca Mahkemesince yeniden duruşma açılarak hüküm kurulmasına, 22.12.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy