(5237 S. K. m. 53, 61, 62, 63, 149) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 31, 33, 40, 59, 81, 497)
Dava: Yağma suçundan hükümlü Fatih Aydoğan hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı TCK.nun 149/1-h, 62, 53, 63. maddeleri gereğince 8 yıl 4 ay hapis cezasıyla mahkumiyetine ilişkin Kartal 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 08.09.2005 tarihli hükmün Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından onama isteyen 08.05.2006 tarihli tebliğname ile 31.05.2006 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
TÜRK MİLLETİ ADINA
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Yasanın 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Yasasının Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Yasanın 9/1. maddeleri uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uygulanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilmesidir.
Ancak;
a- Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına almışsa,
c- Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uygulanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı yada eksiltici bir hüküm uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Fatih Aydoğan'ın, Dairemizin 20.12.2004 gün ve 2004/9015 - 14506 sayılı kararı ile onanarak kesinleşen, Kartal 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03.6.2004 gün ve 2003/23-2004/186 sayılı kararıyla, olay tarihinde geceden sayılan zaman diliminde, arkadaşının çalıntı otomobili kullandığı sırada, arka sol camından sarkan Fatih Aydoğan'ın, yolda yürümekte olan yakınanın kolunda bulunan çantasını çekip almaya çalıştığı, yakınanın vermek istemeyip direnmesi üzerine, yakınanı sürükleyerek çantasının alınması biçiminde gerçekleşen eyleminden dolayı 765 sayılı TCY.nın 497/1, 59/2, 81/2-3, 31, 33 ve 40. maddeleri gereğince 12 yıl 6 ay ağır hapis cezası ile hükümlendirildiği; 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY.nın uygulanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 08.9.2005 günlü ek karar ile 5237 sayılı TCY.nın 149/1-h maddesi gereğince 10 yıl hapis cezasına hükmolunup, aynı Yasanın 62/1. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılarak, sonuçta 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
1- Geceleyin suç arkadaşının çalıntı otomobili kullandığı sırada, arka sol camından sarkan Fatih Aydoğan'ın, yolda yürümekte olan yakınanın kolunda bulunan çantasını çekip almaya çalıştığı, yakınanın vermek istemeyip direnmesi üzerine, yakınanı sürükleyerek çantasının alınması biçiminde gerçekleşen eyleminin, 5237 sayılı TCY.nın 149/1-c-h maddesine aykırılık oluşturduğu ve aynı maddenin birden fazla bendine aykırılık oluşturan yağma eylemi nedeniyle 5237 sayılı TCY.nın 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken anılan bentlerin değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2- 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca hükümlü yararına olan hükmün önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümlerinin somut olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilerek, yağma suçu nedeniyle 5237 sayılı TCY.nın 61. maddesindeki ölçütler dikkate alınarak temel cezanın ne şekilde saptanacağının, artırım ve indirim oranının takdiri ile bireyselleştirmenin yapılması için duruşma açılmasının zorunlu bulunduğu gözetilmeden, dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Fatih Aydoğan'ın temyiz itirazı bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, infaz aşamasında verilen uyarlama kararlarının kazanılmış hak oluşturmayacağının gözetilmesine, 01.03.2007 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy