(5326 S. K. m. 23, 29) (5320 S. K. m. 8) (1412 S. K. m. 317) (5237 S. K. m. 35, 50, 73, 148, 150) (765 S. K. m. 522) (5271 S. K. m. 253, 254)
Dava: Yağma, cinsel saldırı ve saldırgan sarhoşluk suçlarından hükümlü İbrahim Erkandaş hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK. nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; 5237 sayılı Yasa gereğince mahkumiyetine ilişkin Alanya 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 05.10.2005 tarihli hükmün Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü savunmanı tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından kısmen ret ve kısmen onama isteyen 09.01.2006 tarihli tebliğname ile 27.01.2006 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 1- Saldırgan sarhoşluk suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
5326 Sayılı Kabahatler Yasası'nın 29/1. maddesi uyarınca; idari yaptırım kararının Mahkemeler tarafından verilmesi halinde bu karara karşı itiraz yolu açık olup, temyiz yeteneği bulunmadığından hükümlü İbrahim Erkandaş savunmanının bu konudaki isteğinin, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollaması ile 1412 sayılı CMUK. nun 317. maddesi gereğince tebliğnameye uygun olarak REDDİNE,
2- Yağma ve cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesine gelince;
Dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;
1- Saat 17:30 sıralarında diğer yakınanlarla birlikte tarihi tersaneyi gezmekte olan yakınan Goran Mortensen Solheim'e saldırarak, boğazını sıkıp, 1 gün alışılmış uğraşından kalacak biçimde yaraladığı adı geçen yakınanın boynunda asılı bulunan altın kolyeyi koparıp alan hükümlü İbrahim Erkandaş'ın eyleminin, 5237 sayılı TCY.nın 148/1. maddesine uyan tamamlanmış yağma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, koşulları oluşmadığı halde suçun kalkışma aşamasında kaldığından söz edilerek 5237 sayılı TCY.nın 35/2. maddesiyle uygulama yapılması,
2- 5237 sayılı TCY'nın 150. maddesinin 2. fıkrasındaki malın değerinin azlığı kavramının, 765 sayılı TCY'nın 522. maddesindeki hafif ve pek hafif ölçütleriyle, her iki maddenin de cezadan indirim olanağı sağlamak dışında benzerliği bulunmadığı, değerin azlığının 5237 sayılı Yasaya özgü ayrı ve yeni bir kavram olduğu, bunun; daha çoğunu alabilme olanağı varken, yalnızca gereksinmesi kadar (örneğin; bir kaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir-iki defter, kalem sigara bira ve benzeri) değer olarak da az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve sanığın kişiliği de değerlendirilerek, yasal ve yeterli gerekçeleri de açıklanarak uygulanabileceği gözetilmeden, koşulları oluşmadığı halde aynı Yasanın 150/2. maddesiyle cezadan indirim yapılması,
3- 5237 sayılı TCY.nın 73/8, 5271 sayılı CMK.nun 253 ve 254. maddelerini değiştiren 5560 sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği 19.12.2006 tarihinden önce işlenen suçlarda uygulama olanağı bulunan 5395 sayılı Çocuk Koruma Yasası'nın; 23. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı konusunda olumlu yada olumsuz bir karar verilmesi, 24. maddesi uyarınca da; yakınanlar Jesica Axelson ve Martina Josefina Skoglund'a yönelik cinsel saldırı suçları bakımından uzlaşma girişiminde bulunulması gerektiğinin gözetilmemesi,
4- Temyiz edilmeksizin kesinleşen 8.8.2003 gün ve 277-230 sayılı ilamla, yağma suçundan hükmolunan 1 yıl 8 ay 6 gün ağır hapis cezasının miktar bakımından kazanılmış hak oluşturduğu, uyarlama amaçlı yasanın yanlış yorumlanması suretiyle infaz aşamasındaki lehe uygulamaların ise kazanılmış hak oluşturmayacağının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,
5- Kabule göre de;
Suç tarihinde 18 yaşından küçük olduğu anlaşılan sanık hakkında, kısa süreli özgürlüğü bağlayıcı cezaların 5237 sayılı TCY.nın 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasındaki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü İbrahim Erkandaş savunmanının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan hükmün açıklanan nedenlerle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 21.05.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy