(5271 S. K. m. 264) (5275 S. K. m. 98, 101, 108) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 59, 81, 260, 493, 522) (5237 S. K. m. 58, 62, 141, 142, 143, 145, 151, 265)
Dava: Hırsızlık ve görevli memura pasif mukavemet suçlarından hükümlü Yücel Baş hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 09.09.2002 tarihli hükmün değiştirilmesine yer olmadığına ilişkin Sungurlu Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 18.07.2005 tarihli kararın Yargıtay'ca incelenmesi Yerel C. Savcısı ile hükümlü Yücel Baş tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 17.10.2006 tarihli tebliğname ile 06.11.2006 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Yerel Cumhuriyet Savcısının 25.7.2005 günlü süresinde verdiği dilekçe, 5271 sayılı CMY.nın 264. maddesi de gözetilerek temyiz istemi niteliğinde olduğu kabul edilerek;
Hükümlü hakkındaki ek karara karşı ise temyiz yolu açık olup, Sungurlu Ağır Ceza Mahkemesinin yerel Cumhuriyet Savcısının itirazının reddine ilişkin kararı yok hükmünde olduğundan Sungurlu Asliye Ceza Mahkemesinin 18.7.2005 tarihli ek kararına yönelen incelemede;
5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe olan yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a- Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c- Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı yada eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması ve böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa,
Duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
Somut olayın incelenmesine gelince:
Sanık Yücel Baş'ın, 4.12.2001 günü saat 16.45 sıralarında, yakınana ait aracın kelebek camı ile ara kabin camını kırarak sigara çaldığı, başka bir araçla kaçtığı, ihbar üzerine kolluğun yola barikat kurduğu, buna rağmen kaçmaya kalkıştığı ve en sonunda yoldaki kamyona çarparak durduğu sabit görülerek, Sungurlu Asliye Ceza Mahkemesinin Dairemizce bu sanık yönünden onanarak kesinleşen 9.9.2002 gün ve 2002/3-288 sayılı kararıyla, 765 sayılı TCK.nun 493/1, 522/1, 59/2, 81/1-3. maddeleri gereğince 2 yıl 9 ay 14 gün; 260, 59/2, 81/2. maddeleri uyarınca da 2 ay 27 gün hapis cezası ile hükümlendirildiği; hükümden sonra 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nın uyarlanması istendiğinde, hırsızlık suçunun aynı Yasanın 142/1-b, 145, 143, 62, 58, 5275 sayılı Yasanın 108. maddesi hükümlerine uyduğu, sonuç cezanın 2 yıl 8 ay hapis cezası olduğu, TCK.nun 58 ve 5275 sayılı Yasanın 108. maddeleri uygulandığında infaz edilecek cezanın daha fazla olduğundan; direnme suçunda ise 265/1, 62, 58 ve 5275 sayılı Yasanın 108. maddesine uyduğundan, 265/1. maddenin 6 aydan 3 yıla kadar hapis cezası öngördüğünden söz edilerek, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda istemin reddine karar verildiği anlaşılmışsa da;
1- 765 sayılı TCY'nın 260. maddesindeki görevli memura pasif direnme suçunun 5237 sayılı Yasada karşılığının bulunmadığı gözetilmeden ve hükümlünün eyleminin ne şekilde 5237 sayılı Yasanın 265/1. maddesindeki etkin direnme suçunu oluşturduğu da açıklanmadan hüküm kurulması,
2- 5237 sayılı TCY.nın 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCY.nın 493/1. maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu, eylemin hırsızlığın yanı sıra 5237 sayılı Yasanın 151/1. maddesine uyan mala zarar verme suçlarını da oluşturduğu halde, bu suçlarla ilgili bir uygulama yapılmadığı gibi uyduğu belirtilen maddeler uyarınca da denetime olanak sağlayacak biçimde uygulama yapılmadan sonuç cezanın 2 yıl 8 ay hapis olduğunun belirtilmesi,
3- Uygulama maddesi olarak gösterilen 5237 sayılı Yasanın 145. maddesindeki malın değerinin azlığı kavramının, 765 sayılı Yasanın 522/1. maddesindeki hafif ve pek hafif ölçütleriyle her iki maddenin de cezadan indirim olanağı sağlaması dışında benzerliğinin bulunmadığı, değerin azlığının 5237 sayılı Yasaya özgü, ayrı ve yeni bir kavram olduğu, bunun daha çoğunu alabilme olanağı varken, yalnızca gereksinmesi kadar (örneğin; birkaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir iki defter, kalem; sigara, bira v.b.), değer olarak da az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve sanığın kişiliği de değerlendirilip yasal ve yeterli gerekçeleri de gösterilerek uygulanabileceğinin dikkate alınmaması,
4- Suçun gece işlendiğini gösteren kanıtlar kararda gösterilmeden 5237 sayılı Yasanın 143. maddesinden de söz edilmesi,
5- 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca sanık yararına olan hükmün önceki ve sonraki Kanunların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilerek, 5237 sayılı Yasaya göre hırsızlık suçunun yanı sıra mala zarar verme suçlarını oluşturan eylem nedeniyle verilecek temel cezanın ne şekilde saptanacağının belirlenmesi, mala zarar verme suçunda uzlaşma hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi için duruşma açılarak hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,
6- Maddi ceza yasalarının kendi aralarında, infaz yasalarının da kendi aralarında ayrı ayrı karşılaştırılıp değerlendirilmesi gerekirken, maddi ceza yasasına ilişkin lehe uygulamanın infaz yasası gözetilerek reddine karar verilemeyeceğinin düşünülmemesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, yerel Cumhuriyet Savcısının ve hükümlü Yücel Baş'ın temyiz itirazları ile tebliğname içeriği bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, 18.7.2005 gün, 2002/3-288 sayılı ek kararın açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 26.12.2006 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy