(5271 S. K. m. 232) (5237 S. K. m. 168) (5252 S. K. m. 9)
Dava: Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Karar: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak,
1- Gerekçeli karar başlığında suçun işlendiği yer ve zaman dilimi gösterilmeyerek 5271 sayılı CMK. nun 232/2-c maddesine aykırı davranılması,
2- Sanığın, çaldığı suça konu aracı 25 km. götürdükten sonra arıza yapması nedeniyle terk ettiğinin anlaşılması karşısında; eylemin tamamlandığı düşünülmeden, kalkışma aşamasında kaldığının kabulü ile uygulama yapılmak suretiyle eksik cezaya hükmolunması,
3- Sanığın, yakınanın kalmakta olduğu otel resepsiyonuna suça konu aracın bulunduğu yeri bildiren notla birlikte kontak anahtarını da bıraktığı ve aracın notta bildirilen yerde bulunduğunun anlaşılması karşısında; yakınanın açık rızası bulunması halinde, sanık hakkında 5237 sayılı TCY.nın 168/son yollamasıyla aynı yasanın 168/3 maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
4-5252 sayılı Yasanın 9/3 maddesi uyarınca, sanık yaranına olan hüküm önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağından, her iki yasaya göre denetime olanak sağlayacak şekilde uygulanan yasa maddeleriyle verilmesi gereken cezalar ayrı ayrı tespit edilip sonuç cezalar karşılaştırılarak, lehe olan yasa belirlenip uygulama yapılması gerekirken, yazılı biçimde uygulama yapılması,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, sanık Ersin Henden savunmasının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle kısmen istem gibi BOZULMASINA, sanığın kazanılmış hakkının korunmasına 27.04.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy