(5237 S. K. m. 53, 62, 63, 141, 145) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 81, 491)
Dava: Hırsızlık suçundan hükümlü Halil Ay hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 s. TCK. nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda; 5237 s. TCK. nun 141/1, 145, 53/1-2, 62, 53/1-2, 63. maddeleri gereğince 4 ay hapis cezasıyla mahkumiyetine ait Gaziantep 3. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 23.08.2005 günlü kararın Yargıtay'ca tetkiki hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 13.04.2006 günlü tebliğname ile 24.04.2006 gününde Daireye gönderilmekle okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
TÜRK MİLLETİ ADINA
5275 s. Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Yasanın 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 s. Türk Ceza Yasasının Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Yasanın 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe kanunun belirlenmesi ve uyarlanmasına ait kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.
Ancak;
a- Önceki kanuna göre sonraki kanun suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki kanunun türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni kanun tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c- Önceki kanuna göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni kanun uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı yada eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle bütün bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
İnceleme konusu karara gelince;
Hükümlü Halil Ay'ın sahibi saptanamayan aracın kapısını ıspatula ile açıp oto teybini çaldığı kabul edilerek hırsızlık suçundan Gaziantep 3.Asliye Ceza Mahkemesinin 15.5.2000 tarih ve 1999/982-2000/456 s. kararıyla, 765 s. TCY.nın 491/2, 81/2-3. maddeleri gereğince 1 yıl 1 gün hapis cezasıyla hükümlendirildiği bu kararın temyiz edilmeksizin kesinleştiği; 1.6.2005 gününde yürürlüğe giren 5237 s. TCY.nın uyarlanması istendiğinde, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 13.6.2005 günlü ek kararla hakkında, 5237 s. TCY.nın 141/1. maddesine göre 1 yıl, 145. maddesi indirim yapılıp 4 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına dosya üzerinden karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
1- Sanığın aracın kapısını ıspatula ile açarak eylemi gerçekleştirdiğinin anlaşılması karşısında; eyleminin 5237 s. TCY.nın 142/1-b maddesine uyan suçu oluşturduğu gözetilmeden aynı Kanunun 141/1. maddesiyle yazılı şekilde uygulama yapılması,
2- Hırsızlık suçu, 5237 s. TCY.nın 6/e maddesi kapsamında gece saat 21.00'de işlendiğinden, sanık hakkında aynı Kanunun 143/1. maddesinin uygulanmaması,
3- 5237 s. TCY.nın 145. maddesindeki malın değerinin azlığı kavramının, çoğunu alabilme olanağı varken sadece gereksinmesi kadar (örneğin; birkaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir-iki defter, kalem veya sigara, bira ve benzeri), değer olarak da az olan şeyi alma durumunda ve olayın özelliği ve sanığın kişiliği de değerlendirilerek, kanuni ve yeterli gerekçeler de açıklanarak uygulanabileceği, çalınan eşyanın değerinin az olmamasına karşın az kabul edilerek, aynı Kanunun 145. maddesi uyarınca indirim yapılması indirim oranının takdiri ile bireyselleştirmenin yapılması için duruşma açılmasının zorunlu bulunduğu gözetilmeden, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu yazılı biçimde karar verilmesi,
4- Sanığın eylemine uyan 765 s. TCY.nın 491/2, 81/2-3. maddelerine göre, hükümden sonra 1.6.2005 gününde yürürlüğe giren 5237 s. TCY.nın aynı suça uyan 142/1-b, 143/1, 53. maddelerinin ayrı ayrı ve bir tüm olarak uygulanması sonucu, anılan Kanunun 7/2, 5252 s. Kanunun 9/3. maddeleri ışığında, 765 s. kanun hükümleri uyarınca kurulan hükmün hükümlü yararına olduğunun gözetilmesi zorunluluğu,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Halil Ay'ın temyiz itirazı bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan sebeple istek gibi BOZULMASINA, infaz aşamasında hükümlü lehine uygulamaların kazanılmış hak oluşturmayacağının gözetilmesine, 13.02.2007 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy