(743 S. K. m. 627, 628) (1086 S. K. m. 91, 187)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davacılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla; dosyada ki, bütün kağıtlar okunup, gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava, bir parça taşınmazın ortaklığının giderilmesi isteminden ibarettir. Mahkeme, davanın açılmamış sayılmasına karar vermiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Aynı taşınmaz mal için İstanbul Üçüncü Sulh Hukuk Mahkemesi'nin 1979/179 esas sayılı dosyasında, ortaklığın giderilmesi davası açıldığını, bu dosyada davacının, davadan feragat etmesi nedeniyle davanın reddedildiğini, derdestlik itirazı nedeniyle aynı taşınmaz için tekrar ikame edilen davanın açılmamış sayılmasına karar vermiştir.
İstanbul Üçüncü Sulh Hukuk Mahkemesi'ne ait 1979/179 esas sayılı dava dosyasında, paydaşlardan Nazmiye dava ikame etmiş, bilahare davasından vazgeçmiş, davanın reddine karar verilmiş, ancak bu karar kesinleşmemiştir. Bu defa 5 paydaş aynı taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davasını açmışlardır. Ortaklığın giderilmesi davaları çift taraflı davalardır. Davalı taraf da davacı gibi aynı haklara haizdir. Diğer davalarda olduğu gibi, davayı kaybetme veya kazanma ve davadan feragat hususu sözkonusu değildir. Bu itibarla genel usul hükümlerinin uygulanması bakımından bu davalar ayrıcalık taşır. Ortaklığın giderilmesi davalarında davacı durumunda olan paydaş davasından feragat ettiğinde, isteyen paydaş feragata rağmen davayı devam ettirebilir. Olayımızda ilk dosyadaki feragat kararının henüz kesinleşmemiş olması sonucu değiştirmez. Ayrıca, ilk açılan davanın davacısı ile bu davanın davacıları da farklıdır. Önceki dava bu dava için derdest dava olarak kabul edilemeyeceğinden işin esası incelenerek varılacak sonuç dairesinde bir karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçe ile hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olduğundan hükmün bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlere temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428. maddesi uyarınca hükmün (BOZULMASINA), istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 2.12.1987 tarihinde oybirliği ile karar verildi. *
Full & Egal Universal Law Academy