(743 S. K. m. 628)
Dava: Mahalli (Sandıklı Sulh Hukuk) mahkemesinden verilmiş bulunan ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan bir kısmı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava 3 parça taşınmaz mal ortaklğının giderilmesi isteminden ibarettir. Mahkemece satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hükmü davalı (Y.C.) temyiz etmiştir.
İştiraklı ortağın alacaklısı da icra tetkik merciinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.4.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin icra tetkik merciinden alınması zorunludur. İcra Memurunun böyle bir yetki belgesi verme hakkı yoktur. Tetkik merciinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya icra memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilemez. Yetkili merciiden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.
Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.
Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi, fazla kısımlara ilişkin davanın reddedilmesi icap eder.
Olayımızda: Davacı iştirakli ortak alacaklısı icra tetkik merciinden almış olduğu yetki yapılacak iş yukarıda belirtildiği gibi borç miktarının saptanarak dava konusu taşınmazların dava tarihindeki kıymetine göre tümünün ortaklığının giderilmesine gerek olup olmadğının belirlenmesinden ibarettir. Bu husus üzerinde durulmadan noksan tahkikatla yazılı şekilde taşınmazların tümünün satış suretiyle ortaklığının giderilmesine karar verilmesi usul ve kanuna aykırı olduğundan hükmün bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itiralarının kabulü ile HUMK.'nun 428 inci maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA 18.1.1989 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy