(743 S. K. m. 630, 631)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davalılardan Mümin tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla; dosyadaki bütün kağıtlar okunup, gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava bir parça taşınmaz ortaklığının giderilmesi isteğine ilişkindir. Mahkemece, taşınmazın öncelikle ikiye taksimine bölünen bir parça yerin satılmasına karar verilmiş ve hüküm davalılardan Mümin vekili tarafından temyiz olunmuştur.
Ortaklığın giderilmesi davalarında taksim istenmesi halinde, dava konusu her taşınmazın ayrı ayrı ele alınarak pay ve paydaş durumuna göre taksimin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Paydaşlar muvafakat etmediği takdirde, taşınmazın bir kesimi paydaşlar arasında paylı "müşa" bırakılamaz. Davada sulh vaki olmadığı sürece, bir kısım taşınmazların bazı paydaşlara diğerlerinin diğer paydaşlara verilmesi şeklinde re'sen taksime gitmek mümkün değildir.
Olayımızda; taşınmazda 42/170 pay davalı Süleyman'a, diğer pay ise davacı ile diğer davalıların murisi Abdullah'a aittir. Süleyman ile diğer taraflar, üzerinde Süleyman'a ait bina bulunan kısmın ona bırakılması kaydıyla taksime razı olduklarını bildirmişlerdir. Ancak, Abdullah mirasçılarının Süleyman'a verilecek kısım dışında kalan taşınmaz kesiminin kendi aralarında müş'a bırakılması hakkında açıktan istekleri mevcut değildir.
O noktada, Abdullah mirasçılarının ittifakları bulunduğu takdirde Belediyenin de oluru nazara alınarak o şekilde taksimi mümkündür. Aksi takdirde ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmesi gerekir. Taşınmazın kısmen taksimi ve kısmen de satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi mümkün değildir. Bundan zuhul olunarak yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olmuştur. Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428. maddesi uyarınca hükmün (BOZULMASINA), istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 31.10.1994 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy