(743 S. K. m. 627)
Dava: Mahalli Mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davalı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşüldü.
Karar: Dava tek parça taşınmaz mal ortaklığının giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkeme satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar vermiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz olunmuştur.
Ortaklığın giderilmesi istenilen taşınmaz 66 pafta 22 parseldeki binanın 3. katında bulunan 26 nolu mesken olup, davacıyla davalının müştereken malik oldukları tapu kaydından anlaşılmaktadır. Ancak paydaşların, proje'ye rağmen bu bağımsız bölümü 2 bölüm haline getirdikleri, o şekilde kullanılması ve izale-i şüyu davası açılmaması konusunda anlaştıkları, iddiayı doğrulayan 24.12.1990 günlü taahhütnameden anlaşılmaktadır. Her ne kadar, davacı tarafından verilen taahhütnamenin normal irade mahsulü olmadığı iddia edilmiş ise de sükutu hak süresi içinde iptalinin istenip, iptal olunduğu hakkında da bir bildirim olmadığına göre, buna itibar edilmesi gerekmektedir.
Böylece, bağımsız bir taşınmaz gibi değerlendirilmesi gereken 26 nolu bağımsız bölümünün müşterek maliklerince fiilen 2'ye ayrılarak bir kısmının paydaş davacıya, diğer kısmın paydaş davalıya tahsis olunduğunun kabulü icabeder. Çünkü bu şekildeki kullanmayla beraber ortaklığın giderilmesi davasının açılmayacağının kabul edilmiş olması, bu amacı açıkça belirtmektedir. Bu itibarla anlaşmanın, M. K. 627 nci maddesinde ifadesini bulan "ortaklığın devamı anlaşması" niteliğinde olduğunun kabulü icabeder. Bu nedenle davanın reddi gerekirken, yazılı gerekçeyle satış kararı verilmesi hatalı olmuştur. Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenle hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 25.09.1996 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)