(743 S. K. m. 627, 628, 631)
Dava: Mahalli Mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava borca karşılık 1 parça taşınmaz ortaklığının giderilmesi isteğine ilişkindir. Mahkeme davayı reddetmiş ve hüküm davacı vekili tarafından temyiz olunmuştur.
İştiraklı ortağın alacaklısı da İcra Tetkik Merciinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.4.1993 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Tetkik Merciinden alınması zorunludur. İcra Memurunun böyle bir yetki belgesi verme hakkı yoktur. Tetkik Merciinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya İcra Memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkili merciinden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.
Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.
Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin davanın reddedilmesi icap eder.
Olayımızda: Davacı idare, davalı borçlu M.T.G.'dan olan alacağı nedeniyle İcra müdürlüğünden almış olduğu yetki belgesine dayanarak bu davayı açmıştır. Mahkeme davacı hazinenin bu davayı açmaya hakkı olmadığını, ancak iflas idaresinin dava açabileceğini gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. İcra İflas Kanunu hükümlerine göre iflas idaresinin bu şekilde bir ortaklığın giderilmesi davası açma yetkisi olmadığından mahkemenin red gerekçesi doğru değildir. Ancak yukarıda belirtildiği üzere yetki belgesinin İcra Tetkik Merciinden alınması gerekir. Mahkemece yapılacak iş yetkili merciden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre vermek bu belge alındıktan sonra işin esasının incelenip sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde red kararı verilmesi;
Usul ve yasaya uygun bulunmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 01.02.1999 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy