(743 S. K. m. 627, 628, 631)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan M.C. tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kâğıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava, borca karşılık 3 parça taşınmaz ortaklığının giderilmesi isteğine ilişkindir. Mahkemece bir parçanın satışına, diğerlerinin reddine karar verilmiş ve hüküm davalılardan M.C. tarafından temyiz olunmuştur.
İştirakli ortağın alacaklısı da İcra Tetkik Mercii'nden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.4.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Tetkik Mercii'nden belge alınmadan doğrudan doğruya veya icra memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkili merciinden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.
Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.
Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibarıyla taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin davanın reddedilmesi icap eder.
Olayımızda; davacı taraf davalılardan M.'nin borcuna karşılık murisinden intikal eden taşınmazların ortaklığının giderilmesini istemiştir. Mahkemece 1 parça taşınmazın satışına diğer iki parça hakkındaki davanın reddine karar verilmiştir. Ancak, yetki belgesinin İcra Tetkik Mercii'nden alınması gerekirken, İcra Müdürlüğü'nden alınarak davanın yürütülmesi ve satış kararı verilmesi,
Usul ve yasaya uygun bulunmadığından hükmün bozulması icap etmiştir.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK'nun 428. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 19.6.2000 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy