(743 S. K. m. 629, 630, 631, 612, 588) (2004 S. K. m. 121)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan Anakadın ve U.Şerife Özdemir tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava 2 adet bağımsız bölümün ortaklığının giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkeme satış kararı vermiş, hükmü davalılardan Uğur Şerif Ö. ve Anakadın Ö. temyiz etmiştir.
1-Hüküm temyiz isteminde bulunan davalı Anakadın Ö.'e 28.2.2001 tarihinde tebliğ edilmiş, temyiz dilekçesi sekiz günlük yasal süre geçtikten sonra 12.3.2001 tarihinde verilmiş olduğundan HUMK.nun 432/4.maddesi ve 1.6.1990 gün 1989/3, 1990/4 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı gereğince temyiz isteminin reddine,
2-Davalı Uğur Şerif Ö.'in temyizine gelince;
İştirakli ortağın alacaklısı da İcra Tetkik Merciinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.4.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Tetkik Merciinden alınması zorunludur. İcra Memurunun böyle bir yetki belgesi verme hakkı yoktur. Tetkik Merciinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya İcra Memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkili merciinden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.
Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.
Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin davanın reddedilmesi icap eder.
Olayımızda:Dava iştirakli ortağın borcundan dolayı alacaklı davacı tarafından açılmıştır. Bu durumda yukarıda açıklanan esaslar çerçevesinde borca yetecek kadar taşınmazın ortaklığının giderilmesi gerekirken bundan zuhul olunması hatalı olmuştur.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda 2 nolu bentte açıklanan nedenle hükmün BOZULMASINA ve istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine 26.6.2001 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy