(4721 S. K. m. 732)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı önalım davasına dair karar davalı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Karar: Dava önalım hakkı nedeniyle payın iptali ve tesciline ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hükmü davalı vekili temyiz etmiştir.
Davacı vekili, İncirliova Sınırtepe köyü 1904 parselde müvekkilinin hissedar olduğunu, tamamının kiracı sıfatıyla davalı tarafından kullanılmakta iken 22.8.1996 tarihinde Tahir B. hissedarlarından pay satın aldığını, bu payın iptali ile müvekkili adına tescilini talep etmiş, davalı eylemli bölüşme nedeniyle davanın reddini savunmuştur. Mahkemece 13.7.1997 tarih 1996/246 Esas 1999/269 Karar sayılı hüküm ile eylemli bölüşme sebebiyle dava reddedilmiş, davacı vekilinin temyizi üzerine Daire 15.11.1999 tarih, 1999/9454-9485 sayılı karar ile öncelikle davacının müstakil payı olup olmadığının araştırılması ve sonucuna göre karar verilmesi gerektiğinden hükmü bozmuştur. Mahkemece bozmaya uyularak yargılamaya devam edilmiş, usuli eksiklik giderilmiştir.
Mahallinde yapılan 9.6.1999 tarihli keşifte dinlenen davalı tanığı Nebi B.'nın "1993 yılında kanal geçip toplulaştırma yapıldıktan sonraki yaz aylarında taşınmazın hissedarlarından davacının annesi Meryem B. ve İsmail B. bana geldiler, parseli zeminde bul, dediler. Diğer kardeşleri de burada idi. Zemini ölçtük. 2240 parseli ayırdık. Kalanı üçe böldük, birini Tahir B. mirasçıları için, diğerini Meryem ve İbrahim mirasçıları için diğeri de Ümmühan vereseleri olarak kaldı." şeklindeki beyanı, 26.9.1997 tarihli keşiften sonra düzenlenen 13.10.1997 tarihli fenni bilirkişi raporu, 9.11.1998 tarihli keşiften sonra düzenlenen 30.11.1998 tarihli fenni bilirkişi raporlarına göre taşınmazın eylemli olarak bölüşüldüğü anlaşıldığına göre davanın bu nedenle reddi gerekirken, yazılı şekilde kabul kararı verilmesi hatalı olmuştur.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA ve istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 08.04.2004 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy