(818 S. K. m. 486)
Dava: Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı itirazın iptali davasına dair karar davalı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dava, itirazın iptaline ilişkindir. Mahkemece istem gibi karar verilmiş, hükmü davalı vekili temyiz etmiştir.
Davacı vekili, davalının müvekkilleri ile Cafer Y. arasındaki kira sözleşmesinde kefil olduğunu, beş aylık kiranın tahsili için yapılan takibe itiraz ettiğini, itirazın iptali ile icra inkar tazminatının tahsilini talep etmiş, davalı vekili önce asıl borçlunun kovuşturulması gerektiğini, kiracı aleyhine semeresiz takip olmadığından bahisle davanın reddini savunmuştur.
Davacı İzmir 1. İcra Müdürlüğünün 2003/12193 esas numaralı icra takibi ile kiracı ve davalı kefil aleyhine icra takibinde bulunarak 2003 yılı Mayıs ayından, Eylül ayına kadar beş aylık kira parasının tahsilini talep etmiştir. Davalı kefil borca itiraz etmiş, kiracı yönünden takip kesinleşmiştir. Alacaklı vekili 30.6.2004 tarihinde işbu dava ile kefilin itirazının iptalini, icra inkar tazminatının tahsilini istemiştir. Asıl borçlu kiracı aleyhine ise bu dava açıldıktan sonra 13.12.2004 tarihinde haciz işlemi yapılmış ve kiracının başka eve taşındığına dair tutanak düzenlenmiştir.
Davalı kira sözleşmesinde adi kefildir. Adi kefaletten dolayı kefilin borç ile sorumlu tutulabilmesi için Borçlar Kanunun 486.maddesi hükmü uyarınca kefalet sözleşmesinden sonra borçlunun iflas etmesi veya hakkında takibat icra olunup da alacaklının hatası olmaksızın semeresiz kalması yahut borçlu aleyhine Türkiye'de takibat icrasının imkansız hale gelmesi şartlarından birinin gerçekleşmesi halinde mümkündür. Bu şartların gerçekleştiği davacı tarafından kanıtlanamamıştır. Bu nedenle davanın reddi gerekirken, yazılı şekilde kabulüne karar verilmesi doğru görülmemiştir.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK. nun 428. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA ve istek halinde peşin alınan temyiz harcının temiz edene iadesine, 16.06.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy