(2004 S. K. m. 121)
Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan F. K. tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşüldü.
Dava, alacaklı vekili tarafından açılmış, bir adet taşınmazda ortaklığının giderilmesine ilişkindir. Mahkemece taşınmazın satılarak ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı F. K. tarafından temyiz edilmiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İİK.nun 121 inci maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.
Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Olayımıza gelince; Mahkemece borçlu mirasçının alacaklısı tarafından açılan ortaklığın giderilmesi davasında miras bırakana ait 359 ada 180 nolu parselin satımı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiştir. Ne var ki mahkemece satımına karar verilen parselle ilgili olarak başka bir alacaklının alacağından dolayı yapılan ve kesinleşen takip sonucu, yetki belgesi alınarak açılan ortaklığın giderilmesi davası sonucu Muratlı Sulh Hukuk Mahkemesi’nin 14.10.2008 tarih 2007/153 E-2008/316 K. Sayılı ilamıyla dava konusu 359 ada 180 nolu parselin satımına karar verilmiş, bu karar Dairemizce 14.4.2010 tarihinde onanarak kesinleşmiştir.
Ortaklığın giderilmesine karar verilen taşınmazlar için başka bir dava sebebiyle yeniden ortaklığın giderilmesine karar verilemez. Zira dava konusuz kalmış durumdadır. Bu gibi hallerde davacının yapacağı iş önceden alınan satış ilamının infazı sırasında satış parasından alacağın tahsili yoluna gitmektir.
Davanın bu nedenle reddi gerekirken, yazılı şekilde karar verilmesi doğru değildir.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenle hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 10.05.2011 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)