(5846 S. K. m. 71, 75, 81) (5237 S. K. m. 52, 61, 75) (YCGK. 19.07.2005 T. 2005/7-67 E. 2005/97 K.)
Dava ve Karar: Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşüldü;
5846 sayılı yasanın 81 inci maddesinin 9 uncu fıkrasının 1/a bendinde; bu maddenin yedinci fıkrasında sayılan yerlerde, bandrol almaksızın satanlar hakkında 3 aydan 2 yıla kadar hapis veya beş milyar liradan ellimilyar liraya kadar ağır para cezasına veya zararın ağırlığı dikkate alınarak her ikisine birden 1/b bendinde bandrol almaksızın çoğaltan ve yayan veya eser sahibinin ve bağlantılı hak sahibinin haklarını ihlal edecek şekilde bedelsiz yayan, bu kanuna ve ilgili mevzuata uygun alınmış bandrolleri mevzuata belirlenen şekilde yapıştırmadan bedelli ve bedelsiz yayan kişiler hakkında, iki yıldan dört yıla kadar hapis veya elli milyar liradan yüzellimilyar liraya kadar ağır para cezasına veya zararın ağırlığı dikkate alınarak her ikisine birden hükmolunur denilmektedir.
5846 sayılı yasanın 08.02.2008 tarih ve 26781 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5728 sayılı yasayla değişik 81 inci maddesinin 4 üncü fıkrasında bandrol yükümlülüğüne aykırı ya da bandrolsüz olarak bir eseri çoğaltıp satışa arz eden, satan dağıtan veya ticari amaçla satın alan ya da kabul eden kişi bir yıldan beş yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adli para cezasıyla cezalandırılır. içtimayı düzenleyen 13 üncü fıkrasında; bandrol yükümlülüğüne aykırılığın aynı eserle ilgili olarak 71 inci maddenin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinde tanımlanan suçla birlikte işlenmesi halinde, fail hakkında sadece 71 inci maddeye göre cezaya hükmolunur. Ancak verilecek ceza üçte biri oranında artırılır. hükümleri yer almaktadır.
5728 sayılı yasayla değişik 71/1 inci maddesinde bu kanunda koruma altına alınan fikir ve sanat eserleriyle ilgili manevi, mali veya bağlantılı hakları ihlal ederek: Bir eseri, icrayı fonogramı veya yapımı hak sahibi kişilerin yazılı izni olmaksızın işleyen, temsil eden, çoğaltan, değiştiren, dağıtan, her türlü işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten, yayımlayan ya da hukuka aykırı olarak işlenen veya çoğaltılan eserleri satışa arz eden, satan, kiralamak veya ödünç vermek suretiyle ya da sair şekilde yayan, ticari amaçla satın alan, ithal veya ihraç eden, kişisel kullanım amacı dışında elinde bulunduran ya da depolayan kişi hakkında bir yıldan beş yıla kadar hapis veya adli para cezasına hükmolunur ifadelerine yer verilmiştir.
Aynı yasanın soruşturma ve kovuşturma usulünü düzenleyen 5728 sayılı yasayla değişik 75 inci maddesinin 2 nci fıkrasına göre; bu kanunda yer alan soruşturma ve kovuşturma şikayete bağlı suçlar dolayısıyla başta Milli Eğitim Bakanlığı, Kültür ve Turizm Bakanlığı yetkilileri olmak üzere, ilgili gerçek ve tüzel kişiler tarafından, eser üzerinde manevi ve mali hak sahibi kişiler şikayet haklarını kullanabilmelerini sağlamak amacıyla durumdan haberdar edilirler. hükümleri düzenlenmiştir.
5237 sayılı TCK.nun 5560 sayılı yasayla değişik 61/9 maddesi gereğince adli para cezasının seçimlik ceza olarak öngörüldüğü suçlarda bu cezaya ilişkin gün biriminin alt sınırı, o suç tanımındaki hapis cezasının alt sınırından az, üst sınır da hapis cezasının üst sınırından fazla olamayacağına dair düzenleme 19.12.2006 tarih 26381 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiş olup, bu tarihten önce işlenen suçlarda 5846 sayılı yasanın 71/1 inci maddesinde yer alan seçimlik adli para cezasının alt sınırının 5237 sayılı TCK.nun 52/1 inci maddesi gereğince 5 gün adli para cezası olduğu açıktır.
Tüm bu yasal düzenlemeler ve suç tarihi de gözetildiğinde, izinsiz çoğaltılmış ve bandrolsüz film, oyun ve müzik CD'sini seyyar tezgahta satmak şeklindeki sanığın eylemi, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 2005/7-67 Esas, 2005/97 Karar ve 19.07.2005 tarihli kararında da belirtildiği üzere 5846 sayılı yasanın manevi, mali veya bağlantılı haklara tecavüz suçunu düzenleyen 71 ve bandrolsüzlüğü düzenleyen 81 inci maddede tanımlanan suçları oluşturduğundan, şikayetin bulunduğu, keza suç vasfındaki değişiklik değerlendirilerek, 5846 sayılı yasanın 81/13 üncü madde yollamasıyla sanık hakkında aynı yasanın 71 inci madde uyarınca hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı icabettirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı yasanın 8/1 inci maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321 inci maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26.09.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy