MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 Sayılı kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülüğe ve müsadereye
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de,
Kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık yönünden, takdir hakkının TCK'nun 53.Maddesinin 1.fıkrasının (e) bendinin de uygulanması yönünde kullanılmasında bir isabetsizlik görülmemiş ise de, anılan maddenin 3.fıkrasında öngörülen koşullara uygun olarak, sanık hakkında 1.fıkranın (c) bendinin de uygulanması gerektiği hususunun gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322,maddesi uyarınca, sanık hakkında TCK'nun 53.maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkranın hükümden çıkartılması, bunun yerine "Sanığın, TCK'nun 53. maddesinin 1.fıkrasının (...), (b), (d) ve (e) bentlerinde yazılı haklardan 2.fıkra gereğince cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına, 3.fıkra uyarınca sanığın kendi alt soyu yönünden 1. fıkranın (c) bendinin uygulanmasına yasal imkan bulunmadığına, kendi alt soyu dışındakiler yönünden ise 1. fıkranın (c) bendinde yazılı haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına," idesinin yazılması, diğer kısımlarının aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 13/05/2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
.... Sulh Ceza Mahkemesi’nin 15.11.2011 tarih ve 2011/517 D.iş sayılı önleme arama kararına istinadan karayolu üzerinde seyreden yolcu otobüsünde yapılan arama sonucunda, bagaj kısmında kaçak ve bandrolsüz olduğu iddia edilen sigaralar bulunmuş ve yapılan yargılama sonucunda sanığın 4733 sayılı Yasa'... muhalefet suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir.
Kaymakamlık makamının hiçbir somut olay, makul şüphe ve sebeplere dayanmayan soyut talebi üzerine, ..../ ... Köyü / ....'nda bulunan asayiş noktasında 7 gün süreyle arama izni verilmesi Anayasanın 2, 12, 13, 20, 38/6, CMK'nun 116-119 Polis Vezife ve Selahiyet Kanunu'nun 9/2. madde ve fıkralarına aykırı olup, bu karara dayanılarak yapılan arama sonucu yakalanan eşyanın da CMK'nun 206/2-..., 217/2 ve 230/1.madde ve fıkraları uyarınca hukuka aykırı olarak ele geçen delil olması nedeniyle hükme esas alınamayacağı, sanığın dava konusu eşyanın kaçak olduğu hususunda hiç bir aşamada ikrarı da bulunmadığı için beraatine karar verilmesi gerektiğinden, yerel mahkeme hükmün bozulması gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.
...
... ...