MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 Sayılı Yasaya Muhalefet
HÜKÜM : Sanıkların hükümlülüklerine, müsadereye
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- Oluş ve dosya kapsamına göre; sanıkların suça konu kaçak sigaraların bulunduğu araçta birlikte yakalandığı, sanık ...'un savunmasında, diğer sanık ...'ın sevk ve idaresinde bulunan araca Van'a gitmek için bindiği, Gürpınar ilçesinde arkadaşlarını ziyaret etmek üzere indiği, Burhan'ın Başkale'ye yalnız gittiği, dönüş yolunda kendisini Gürpınar'dan alıp Batman'a dönmek üzere yola çıktıkları, yolda yapılan aramada ele geçen kaçak sigaralardan haberinin olmadığını belirtmesi, bu savunmanın diğer sanık ...'ın savunmasıyla doğrulanması karşısında, sanık ...'un üzerine atılı suçu işlediğine dair savunmasının aksini gösterir delil bulunmadığı ve hakkında beraat kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı gerekçeyle mahkumiyet hükmü kurulması,
2- Suç tarihine göre, sanıkların eylemi 5607 sayılı Yasanın 3/5 maddesinde öngörülen kaçakçılık ve sigaraların bandrolsüz olmaları nedeniyle aynı zamanda 5752 sayılı yasa ile değişik 4733 sayılı Yasanın 8/4 maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğundan, fikri içtima nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 44.maddesi uyarınca sanığın daha ağır ceza öngören 5752 sayılı yasa ile değişik 4733 sayılı yasanın 8/4 maddesi uyarınca cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
3- Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen Gümrük Müdürlüğünün müdahilliğine ve lehine dilekçe yazma ücretine karar verilmesi,
Yasaya aykırı olup, sanıklar, katılan TAPDK vekili ve o yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23.12.2013 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
Sanıkların suça konu kaçak sigaraların taşındığı seyir halindeki kamyonda birlikte yakalanmaları, ihbardan yaklaşık 40 dakika sonra güvenlik güçlerince mahkeme kararına istinaden araç durdurulması sonucu yapılan aramaya göre sanıklar yola çıkar çıkmaz ihbarın yapıldığının ve sanık ...'un ziyarete gittiğini söylediği asker arkadaşlarının isimlerini bildirmediğinin, anlaşılması karşısında; Sanık ...'un Gürpınar'a asker arkadaşını ziyarete gittiğini ancak burada asker arkadaşlarının hiçbirini görmediğini, kendisinden ayrılan diğer sanığın bu araca sigara yüklemesini bilmediğine dair yerinde olmayan suçtan kurtulmaya yönelik beyanlarına itibar edilerek beraat etmesi gerektiğine yönelik sayın çoğunluğun bozma kararına bu yönü ile muhalif kalmaktayız.
KARŞI OY
4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle vekalet ücreti tayini yerindedir. Ancak;
Gümrükler Genel Müdürlüğü'nün 18157 sayı ve 22/07/2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle, ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenle bozulması gerekir.
Full & Egal Universal Law Academy