Tebliğname No : 7 - 2012/120411
MAHKEMESİ : İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 10/06/2009
NUMARASI : 2009/47 (E) ve 2009/495 (K)
SUÇ : 5607 sayılı yasaya aykırılık
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Sanığın eyleminin, dava konusu kaçak ve bandrolsüz sigaralar yönüyle 5607 Sayılı Kanunun 3/5.maddesi ile suç tarihinden önce 15/05/2008 tarihinde yürürlüğe giren 5752 Sayılı Kanunun 3.maddesiyle değişik 4733 Sayılı Kanunun 8/4.maddesinde öngörülen suçları oluşturacağı ve 5237 Sayılı TCK'nun 44.maddesi nazara alınarak 4733 Sayılı Yasanın 8/4.maddesi uyarınca ceza tayini gerektiği gözetilmeden oluşa ve dosya kapsamına uygun düşmeyen gerekçelerle yazılı şekilde hüküm tesisi,
2-Kasıtlı suçtan mahkum olan sanık hakkında TCK'nın 53/1. maddesindeki hak yoksunluğuna hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
3-Tekerrüre esas alınan İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2007/169 esas 2007/395 karar sayılı ilamı ile hükmedilen 999 TL adli para cezasının kesin ve tazmini nitelikte adli para cezası olduğundan 1412 sayılı CMUK'un 305/1. maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeksizin adli sicil kaydında, tekerrüre esas olabilecek başka sabıkası bulunmayan sanık hakkında verilen hapis cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,
4-Adli para cezasının beher gününün 20 TL üzerinden hesaplanması sırasında uygulama maddesi olan TCK.nun 52/2. maddesinin gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,
5-Davaya katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin katılan olarak kabulü hukuken geçersiz olup, lehine maktu vekalet ücreti hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,
6-Sanık hakkında verilen kısa süreli hapis cezasının, gerekçe gösterilmeden TCK'nun 50. maddesinde düzenlenen seçenek yaptırımlara çevrilmesine yer olmadığına karar verilmek suretiyle Anayasanın 141/3, 5271 sayılı CMK'nun 34, 230, 232 ve 289/g maddelerine aykırı davranılması,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, ceza miktarı yönünden kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, 29/01/2014 günü 2,3,4 ve 6 nolu bozmalar için oybirliğiyle, diğer bozmalar için oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen çoğunluğun 1 ve 5 nolu bozma kararlarına katılmıyorum.
Full & Egal Universal Law Academy