MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre, sanığın 5752 sayılı Yasa ile değişik 4733 sayılı Yasa'nın 8/4. maddesi uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmayarak yapılan incelemede;
1- Dava konusu kaçak eşyanın miktar ve hacmine göre, nakil aracının bilinen taşıma yükü kapasitesine göre ağırlıklı bölümünü oluşturmayacağı gözetilmeden, yeterli olmayan hatalı bilirkişi raporu esas alınarak aracın iadesi yerine müsaderesine karar verilmesi,
2- Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan, Gümrük İdaresinin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi gereğince, hüküm fıkrasından nakil aracının müsaderesine ve gümrük idaresi lehine vekalet ücreti verilmesine ilişkin bentlerin çıkarılmasına ve "müsadere şartları oluşmayan dava konusu 31 SN 065 plakalı aracın sahibine iadesine" karar verilmesi ile diğer hususların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 14/01/2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
(Muhalif)
KARŞI OY
1- 4733 Sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle mahkemece vekalet ücreti tayini yerindedir.
2- Araçta 250 adet içki yakalanmıştır. Bilirkişi eşyanın hacim ve ağırlık bakımından ağırlıklı bölümü oluşturduğunu belirtmiş ise de eşyanın toplam hacminin 0,4 m³ olduğununda belirtilmesine, ayrıca araçta boş tüpte bulunmasına göre boş tüpler adedi ve hacminin de nazara alınması gerekir. Ayrıca hakkaniyet yönünden aracın değeri ve içkilerin rayiç değerinin tesbiti gerekirdi. Bu hususlar dikkate alınmadan değerlendirilme yapan bilirkişinin görüşü yeterli değildir. Zoralım yönünden eksik tahkikatla hüküm verilmiştir.
3- Gümrükler Genel Müdürlüğü'nün 18157 sayı ve 22/07/2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle, ayrıca CMK 231/9. fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan CMK 231. maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenle bozulması gerektiği düşüncesiyle, çoğunluğun tentikli düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.
...
Muhalif Üye
Full & Egal Universal Law Academy