MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ: 5607 sayılı yasaya aykırılık
HÜKÜM: Hükümlülük ve müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Suç tarihi ve suça konu eşyanın niteliğine göre sanığa atılı eylemin 15.05.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5752 sayılı kanunun 3. maddesiyle değişik 4733 sayılı kanunun 8/4 maddesinde öngörülen suçu oluşturacağı gözetilmeden oluşa ve dosya kapsamına uygun düşmeyen gerekçelerle yazılı şekilde hüküm tesisi, temyiz edenin sıfatına göre bozma nedeni olarak sayılmamıştır.
1-Davaya katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin katılan olarak kabulü ile lehine maktu vekalet ücreti hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,
2-Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas alınan sabıkasının kesin ve tazmini nitelikte adli para cezası olduğu, CMUK 305/son maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacak olması karşısında, adli sicil kaydında yer alan ve daha ağır cezayı içeren Bursa 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 30/12/2008tarih 2008/621 Esas ve 2008/1241 Karar sayılı hükmünün tekerürüre esas alınmasında zorunluluk bulunması ve sanık hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK. 58. maddeye göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK'nun 58/6. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1. Maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca Katılanın idareye maktu vekalet ücreti verilmesine ilişkin kısmın, hüküm fıkrasından çıkarılması, hükmün tekerrüre ilişkin 4. bendindeki "mahkememizin 2006/53-2007/954 E.K sayılı kararı ile aynı tür suçtan mahkumiyetinin bulunduğu,
kararın 14.05.2008 tarihinde kesinleştiği, tekerrür süresi içinde atılı suçu işlediği anlaşılmakla TCK nun 58/6 maddesi gereği sanık hakkında " ibaresinin çıkarılarak yerine " Bursa 6. Asliye Ceza Mahkemesinden aldığı 30.12.2008 tarih 2008/621 Esas ve 2008/1241 Karar sayılı mahkumiyetinin bulunduğu, kararın 17.03.2009 tarihinde kesinleştiği, tekerrür süresi içinde atılı suçu işlediği anlaşılmakla TCK'nun 58/6 maddesi gereği sanığa verilen hapis cezasının" ibaresini eklemek suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 28/01/2014 günü 2 no'lu bozma için oybirliği, diğer yönlerden oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle çoğunluğun tenkit ve 1 no'lu düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.
...
Muhalif Üye