Tebliğname No: 7 - 2013/149797
MAHKEMESİ : Elazığ Çocuk Mahkemesi
TARİHİ: 03/03/2011
NUMARASI: 2010/385 (E) ve 2011/104 (K)
SUÇ: 5607 sayılı yasaya aykırılık
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- Sanıkta kaçak ve bandrolsüz 10 paket sigara ele geçirildiği bu itibarla, eyleminin 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesinde öngörülen kaçakçılık ve sigaraların bandrolsüz olmaları karşısında aynı zamanda 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinde öngörülen suçları oluşturacağı cihetle, 5237 sayılı TCK'nın 44. maddesi uyarınca sanığın 4733 sayılı Yasanın 03.04.2008 gün ve 5752 sayılı Kanunun 3. maddesiyle değişik 8/4. maddesi uyarınca cezalandırılması gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,
2- Sanığın soruşturma aşamasında kendisinin Ş.U. isimli şahsın yanında yevmiyeli çalıştığını bildirmesi ve mahkemece yapılan araştırmada soruşturma bulunup bulunmadığının anlaşılamaması karşısında, sanığın bu ifadesi üzerine Ş. U. hakkında soruşturma yapılıp yapılmadığı araştırılıp yok ise mahkemece yapılan suç duyurusunun sonucuna göre sanık hakkında 5607 SK nun 5/1. maddesinin son cümlesinin uygulama olanağı bulunup bulunmadığının değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
3- Hapis cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında uygulama maddeleri olan TCK.nun 50/3 ve 50/1-a maddelerinin gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,
4- 5237 sayılı TCK.nun 31. maddesinde; işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayamaması veya davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmemiş olması halinde sanık M.. B..'in ceza sorumluluğunun olmayacağı ancak çocuklara özgü güvenlik tedbirine hükmolunacağı düzenlendiğinden adı geçen sanığın tam teşekküllü devlet hastanesine sevki ile farik mümeyyizlik raporu aldırılarak sonucuna göre hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,
5- Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan gümrük idaresinin davaya katılan olarak kabul edilip vekalet ücreti hükmedilmesi,
Yasaya aykırı olup, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 19.03.2014 tarihinde 1 ve 5 nolu bozmalar için oyçokluğu, 2, 3, 4 nolu bozmalar için oybirliğiyle karar verildi.
KARŞI OY
4733 sayılı yasanın 8/4.fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs. konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle sayın çoğunluğun 1 ve 5 nolu bozma nedenlerine katılmıyorum.