Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:
Davacı, iş sözleşmesinin geçerli neden olmadan davalı işveren tarafından feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine, işe başlatmama tazminatı ile boşta geçen süre ücretinin belirlenmesine karar verilmesini istemiştir.
Davalı vekili, satış cirosunun düşmesi, sürekli zarar etmesi nedeniyle şirketin küçülmeye gittiğini ve kadro sayısının azaltılmasına bağlı olarak davacının çalışabileceği başka bir pozisyon bulunamadığından geçerli nedenle iş akdinin feshedildiğini savunarak davanın reddini talep etmiştir.
Mahkemece, davalı işverenin işletmesel karar özgürlüğü kapsamında satış biriminde yeniden yapılanmaya gitmesinin olağan olduğu ancak bu kararın tutarlılık, ölçülülük ve objektif kriterlerin uygulanması ilkeleri bakımından hukuki denetime tabi olduğu, davalı işverenin işletmesel karar kapsamında yeniden yapılanma çalışmalarına ilişkin herhangi bir delil ibraz etmediği, davalı tarafından davacının işten çıkarılacak personel olarak seçiminde maliyetinin ve ücretinin yüksek olmasını gerekçe gösterdiği, bu gerekçenin objektif bir kriter olarak değerlendirilemeyeceği gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiş ve işe başlatılmama tazminatı davacı işçinin 6 aylık ücreti tutarında belirlenmiştir.
4857 sayılı İş Kanunu'nun 21.maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe
başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, en çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz. Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanunu'nun 31.maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu maddede sendikal neden halinde işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirleneceği açıklanmıştır.
Dosya içeriğine göre somut uyuşmazlıkta davacı işçinin davalıya ait işyerinde 9 yıl 9 ay süreyle çalıştığı, iş sözleşmesinin işverenin reorganizasyon ve ekonomik alanda işletmesel karar alabileceği gerekçe gösterilerek feshedildiği, işverence gerçekleştirilen feshin geçerli nedene dayanmadığı anlaşıldığından feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmesi isabetlidir. Ancak davacı işçinin kıdemine ve fesih nedenine göre mahkemece işe başlatmama tazminatının davacının 6 aylık ücreti tutarında belirlenmesi doğru bulunmamıştır. Bu tazminatın davacının 5 aylık ücreti tutarında belirlenmesi dosya içeriğine uygun düşecektir.
4857 sayılı İş Yasası'nın 20/3.maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan gerekçe ile;
1-Mahkemenin kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,
2-Feshin GEÇERSİZLİĞİNE ve davacının İŞE İADESİNE,
3-Davacının yasal süre içinde başvurusuna rağmen davalı işverence süresi içinde işe başlatılmaması halinde ödenmesi gereken tazminat miktarının davacının kıdemi, fesih nedeni dikkate alınarak takdiren davacının 5 aylık brüt ücreti tutarında BELİRLENMESİNE,
4-Davacı işçinin işe iadesi için işverene süresi içinde müracaatı halinde hak kazanılacak olan ve kararın kesinleşmesine kadar en çok 4 aya kadar ücret ve diğer haklarının davalıdan tahsilinin GEREKTİĞİNE,
5-Alınması gereken 24,30 TL harçtan peşin alınan 21,15 TL harcın tenzili ile bakiye 3,15 TL harç giderinin davalıdan tahsili ile Hazine'ye gelir kaydına,
6-Davacının yapmış olduğu başvuru sırasında alınan 42.30 TL harç, posta ve müzekkere masrafı 48.75 TL ve karar tebliğ masrafı 16.00 TL olmak üzere toplam 107.05 TL
yargılama giderinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davalının yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,
7-Karar tarihinde yürürlükte bulunan ...'ne göre 1.320 TL avukatlık ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Artan gider ve delil avansının ilgililerine iadesine,
9-Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davacıya iadesine, 27.11.2013 gününde oybirliğiyle KESİN olarak karar verildi.