(765 S. K. m. 102)
Dava: Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Zamanaşımını kesen en son işlem olan sanığın sorgusunun yapıldığı 15.12.2003 tarihi itibarıyla temyiz inceleme gününde suç tarihinde yürürlükte bulunan ve lehe olan 765 sayılı TCK. nun 102/4 maddesinde öngörülen zamanaşımı dolmuş ise de, dava konusu fuel-oil'in iade ya da müsaderesine karar verilmesi bakımından yapılan incelemede;
Dava konusu fuel-oilin dayanağı olduğu öne sürülerek ibraz edilen ve fuel-oili temsil edebilecek nitelikteki faturaları düzenleyen firma yetkilileri dinlenilip, ticari defterleri mevcutsa faturaların kayıtlı olup olmadığının tesbiti ile bu şekilde ithale kadar inilmek suretiyle zincirleme menşe araştırmasının tamamlanması ve halen saklanmış olması halinde ilgili gümrük idarelerinden gümrük giriş beyannameleri tüm ekleriyle birlikte getirtilip, beyannamelerin temin edilememesi halinde dava konusu fuel-oil ve dosyadaki tüm belgeler konusunda uzman bilirkişiye tevdi edilerek cins, miktar, menşe ve sair özellikleri itibariyle ayniyet tespiti yaptırılması ve sonucuna göre bir hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme sonucu yazılı şekilde karar verilmesi,
Sonuç: Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 02.04.2009 gününde oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Olay tespit tutanağında sanığın fatura ibraz etmemiş bulunmasına rağmen sanık 20.10.2003 tarihinde C. Savcılığına verdiği ifadede Taşımacılık ortağı Mehmet Fesih Akgül adına tanzim edilmiş 15.10.2003 ve 12.8.2003 tarihli faturalar ibraz etmiş ve Nusaybin'de fırın açacakları için bu fuel-oil'i aldığını, faturaların olay esnasında muhasebecide olduğunu bu nedenle ibraz edemediğini söylemiş ise de hem olay tespit tutanağında, hem de olayın sıcaklığı ile usulüne uygun alınan 17.10.2003 tarihli karakol ifadesinde bu faturalardan ve fırın açacakları konusu bahsedilmemiştir. Henüz fırın açılmadığına göre fırında kullanılmak üzere alınan faturaların muhasebecide bulunması hayatın olağan akışına uygun değildir. Zira önce işletme kurulur sonra bu işletmenin gelir ve gider belgelerinin tutulması için muhasebeci görevlendirilir. İzah edilen nedenlerle sanık tarafından ibraz edilen faturalar yakalanan malı temsil etmeyeceğinden dava konusu fuel-oil kaçağa kalmış olup, zoralımı yerine yazılı şekilde verilen eksik soruşturmaya yönelik çoğunluk kararına katılmıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy