(765 S. K. m. 36, 95, 366, 482)
Dava: 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan sanık Medeni'nin, anılan Kanunun 15/Y1,647 sayılı Kanunun 4, TCK.nun 36. maddeleri uyarınca 1.960.000 lira ağır cezasıyla tecziyesine, görevli memura hakeret, mütecaviz sarhoşluk suçlarından dolayı, (Konya İkinci Asliye Ceza Mahkemesi)nin 24.12.1991 tarihinde kesinleşmiş bulunan cezasının aynen infazına dair, (Konya Üçüncü Asliye Ceza Mahkemesi)nce verilen 9.2.1994 gün ve E. 1993/1109, K. 1994/131 sayılı kararı havi dosya tetkit olundu.
1- Sanığın son işlediği cürümden dolayı verilen ağır para cezasının evvelce ertelenmiş olan hapis cezası cinsinden olmaması itibarıyla olayda TCK.nun 95/2. maddesinin uygulanmasına kanuni imkan bulunmadığı nazara alınmaksızın, ertelenmiş cezanın ayrıca infazına karar ittihaz edilmiş bulunulmasında,
2- Olay tarihinde sanığın üzerinde yapılan arama sonucu ele geçirilen jop, 6136 sayılı Kanunun 4. maddesinde sayılmadığı gibi, suç konusu âletin anılan maddede yer alan "oluklu bıçkalar, topuz, topuzlu kamçı, boğma zinciri, muşta veya özel nitelikteki benzerlerinden" olup olmadığının Adlî Tıp Fizik Şubesi'nden sorulduktan sonra hüküm kurulmasında zorunluluk bulunduğu, bu konuda uzmanlığı şüpheli polis memurunun düşüncesiyle yetinilemeyeceği bu husus Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 03.05.1982 gün ve 1982/8-262 sayılı ilamı ile ile de kubul edilmiş bulunduğu gözetilmeden yazılı şekilde mahkumiyet kararı ittihazında isabet görülmediğinden dolayı CMUK.nun Bakanlığı'nın 7.4.1994 gün ve 9712 sayılı yazılı emrine atfen C. Başsavcılığı'nca düzenlenen tebliğname ile dava evrakı incelendi.
Yargıtay denetiminden geçmeden kesinleşen kararların, Yargıtay'ca denetlenmesini sağlayan olağanüstü bir kanun yolu olan yazılı emrin konusu 26.10.1992 gün ve 29/12 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararında da belirtildiği üzere; uygulamadaki esaslı yanlışlıklar ve esasa etkili usul hataları olması karşısındya Yargılama Yasası kuralları ile maddi ceza yasalarına aykırılık hallerinde bu yola başvurulması olanaklı olmakla beraber, hâkimin takdir, tercih ve değerlendirilmesine ait olgusal sorunlar için yazılı emir yoluna gitmenin mümkün bulunmamasına, ihbarnamenin ikinci bendinde yer alan bozma isteğinin içeriği itibariyle dosyada mevcut bulunan kanıtları takdir ve değerlendirilmesine ilişkin olup, açıklanan nedenlerle yazılı emir konusu yapılamacağından bu istek yerinde görülmemiştir.
Öte yandan, TCK.nun 95. maddesinin 2. bendindeki açık hükme göre, ertelenmiş cezanın aynen yerine getirilmesine karar verilebilmesi için sonradan işlenen cürme verilen cezanın, ertelenmiş ceza cinsinden olması, aynı cinsten değilse hapis veya ağır hapis olmasının gerekmesine, sanığa ait Konya İkinci Asliye Ceza Mahkemesi'nden verilip ertelenen TCK.nun 482/3. maddesinden verilen uyan suçtan sonuçta ağır para cezası, aynı Yasının 266/1 maddesinden verilen cezaların hapis ve son işlediği cürümden dolayı hükmedilen cezanın ise ağır para cezasına ilişkin bulunması karşısında; alenen ve yüze karşı hakaretten tayin edilen ertelenmiş cezanın aynen çektirilmesine karar verilmesinde bbir isabetsizlik görülmemiş, ancak; 266/1. maddeden iki kez tayin edilen ertelenmiş hapis cezalarının TCK.nun 95/2. madde ve bendi uyarınca aynen çektirilme koşullarının gerçekleşmediğinden ihbarnamenin birinci bendindeki bozma düşüncesi bu yönü ile yerinde bulunmuştur.
Bu nedenlerle, yazılı emre dayanan ihbarnamenin yerinde görülmeyen ikinci bendi ile sanığa TCK.nun 482/3. maddesinden tayin edilip ertelenen cezanın aynen yerine getirilmesine ilişen bozma isteğinin REDDİNE, birinci bent kapsamında kısmen yerinde bulunan istekle sınırlı olarak Konya Üçünca Asliye Ceza Mahkemesi'nlin 9.2.1994 gün ve esas 1993/110x9, karar 1994/131 sayılı kararının (BOZULMASINA), aynen yerine getirilmesine karar verilen Konya İkinci Asliye Ceza Mahkemesi'nin 9.1.1990 günlü iki kararının (hükümde yazım hatası sonucu olarak TCK.nun 366/1 ve Üç Nolu Asliye Ceza Mahkemesi olarak belirtilenler) çektirilmemesine, diğer hususların aynen yerinde bırakılmasına, 12.5.1994 gününde oybirliği ile karar verildi.
(YKD EKİM 1994)
Full & Egal Universal Law Academy