(5237 S. K. m. 7, 79) (765 S. K. m. 201/a) (5271 S. K. m. 231) (5252 S. K. m. 9)
Dava ve Karar: Gereği görüşülüp düşünüldü:
1- Sanık Hasan hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelenmesinde;
Hükümden sonra yürürlüğe giren 5728 Sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddesindeki koşulların varlığı halinde, hükmün açıklanmasının geri bırakılması yönünde mahkemece değerlendirme yapılması zorunluluğu,
2- Sanık Sabri hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelemesinde;
Keşan ili S.....köyü nüfusuna kayıtlı Sedef ve izzet oğlu 1967 doğumlu Sabri hakkında dava açıldığı halde, Edirne ili Ç.....Mahallesi nüfusuna kayıtlı İsmail ve Safiye oğlu 1952 doğumlu Sabri Ateş'e ait nüfus kaydının getirtildiği görülmekle, mahkemece iddianamede yazılı kayıtlara uygun nüfus ve sabıka kaydı getirtilerek koşullarının varlığı halinde 5728 Sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılması yönünde mahkemesince değerlendirme yapılması gerekliliği,
3- Sanık Hüseyin hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelemesine gelince;
Yerinde görülmeyen sair itirazların reddine; ancak, 765 sayılı TCK'nun 201/a maddesinin 2. fıkrasında göçmen kaçakçılığına teşebbüs halinin tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 5237 sayılı TCK'nun 79. maddesinde ise 765 sayılı TCK'nun 201/a-2 madde ve fıkrasındaki düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüsün olanaklı olduğunun anlaşılması karşısında;
Yasa dışı yollardan yurda giriş yapan ve Yunanistan'a gitmek isteyen 18 yabancı uyruklu göçmeni Enez ilçesi yakınlarındaki ormanlık alandan alıp diğer sanık Hasan'ın kullandığı minibüsle sınıra doğru götürürken Enez-Keşan karayolu Y.... Köyü yol ayrımında yol kontrol devriyesince yakalanan sanığın kanıtlanan eyleminin yabancının yurt dışına çıkmasına imkan sağlamaya teşebbüs suçunu oluşturduğu ve teşebbüs aşamasında kalan bu suç nedeniyle 5237 sayılı TCK'nun 79. maddesinden verilecek cezadan teşebbüs nedeniyle dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği gözetilerek olaya 765 sayılı TCK ve 5237 sayılı TCK'nun bir bütün halinde 5252 Sayılı Yasanın 9/3. madde ve fıkrası uyarınca ayrı ayrı uygulanarak ve sonuç cezalara göre lehe yasanın belirlenmesiyle buna göre uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sanıklar Hasan ve Sabri yönünden sair hususları incelenmeksizin sanık Hüseyin hakkında da belirtilen sebeplerle hükmün istem gibi BOZULMASINA, 11.02.2010 gününde (3) nolu bozma nedeninde oyçokluğu, diğer hususlarda oybirliğiyle karar verildi.
Kısmen Karşı Düşünce:
Sanıkların kaçak göçmenleri, araç temin edip taşımak suretiyle imkan sağladıkları; bu suretle eylemlerinin tamamlandığı düşüncesi ile mahkemenin kabul ve uygulamasında bir isabetsizlik bulunmadığından daire sayın çoğunluğunun (3) nolu bozma nedenine katılmıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy