(AİHS m. 7) (2709 S. K. m. 38) (5320 S. K. m. 8) (1412 S. K. m. 317) (5237 S. K. m. 234) (5271 S. K. m. 251, Geç. m. 5)
Gereği görüşülüp düşünüldü:
I-Mağdur ... vekilinin tüm sanıklar hakkında kurulan hükümlere yönelik temyiz isteminin incelenmesinde :
Her ne kadar mağdur vekili Av.... sanıklar hakkında kurulan hükümleri katılanlar vekili sıfatı ile temyiz etmiş ise de; adı geçen vekilin mahkemece mağdur ...'e yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edildiği, mağdurun anne ve babası katılanların vekili sıfatıyla temsile yetkisinin bulunmadığı belirlenerek yapılan incelemede ;
Çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunda korunan hukuki yararın çocuğun kanuni temsilcilerinin aile hukukundan kaynaklanan velayet hakkı olması nedeniyle suçun mağdurunun velayet hakkına sahip anne ile baba kabul edilmesi ve mağdurun anne ve babasının yüzüne karşı verilen hükümleri temyiz etmemeleri karşısında, mağdura yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin sanıklar hakkında kurulan hükümleri temyize hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,
II-Sanık ...'nın temyiz isteminin incelenmesinde :
5237 sayılı TCK'nın 234. maddesindeki suçun yeni düzenleme ile uzlaşma kapsamına alınan bir suç olmayıp değişiklik öncesinde de uzlaşma kapsamında olduğu ve katılanların Cumhuriyet Savcılığında alınan ifadelerinde sanık ile uzlaşmak istemediklerini beyan ettikleri anlaşıldığından tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir.
Dairemizin 2020/2463 Esas sayılı dosyasında 01.10.2020 tarihli kararla, somut norm denetimi yoluyla iptal istemli başvuru üzerine Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 gün ve 2020/81 Esas, 2021/4 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin "01.01.2020 tarihi itibariyle... hükme bağlanmış ve kesinleşmiş dosyalarda .... basit yargılama usulü uygulanmaz" bölümündeki "hükme bağlanmış" ibaresinin Anayasanın 38. maddesine aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiştir.
2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38. maddesinde suçun kanuniliği ve cezanın kanuniliği güvence altına alınmıştır. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 7/1. maddesinde de aynı güvencelere yer verilerek "lehe kanunun uygulanması ilkesi" benimsenmiştir.
Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 27.04.2021 gününde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)