(1475 S. K. m. 26, 35)
Dava: Taraflar arasındaki, kıdem tazminatı fazla çalışma ve yıllık ücretli izin parası ile genel tatil ve bayram tatili gündeliklerinin ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda, ilamda yazılı nedenlerle gerçekleşen miktarın faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine ilişkin hükmün süresi içinde temyizen incelenmesi taraflar avukatınca istenilmesi ve davalı avukatınca da duruşma talep edilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 10.6.1997 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalı adına Avukat S.A. ile karşı taraf adına Avukat İ.H.A. geldiler. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1 - Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının tüm temyiz itirazlarının reddine,
2 - Davacının temyizine gelince:
Tanık anlatımları ve bilirkişi raporundan, davacı işçinin işyerinde bahşişle çalıştığı görülmekte olup, bu husus mahkemenin de kabulündedir. Ne var ki mahkemece fazla mesai isteği ile ilgili olarak değerlendirme yapılırken bu şekilde bahşişle çalışan bir kimsenin yaptığı takdirde fazla mesai karşılığı ücretini de aldığı görüşü benimsenerek bu isteğin reddine karar verilmiştir. İşçi parça başı usulü ile ya da bahşişle çalışıyorsa fazla mesai yaptığı saatlerin karşılığı normal ücreti almış kabul edilmeli fakat İş Kanunu'nda öngörülen zammın ise ücrete dahil olmadığı için bu kısım üzerinde işçinin haklı olduğu da düşünülmelidir. Bu açıklamalar karşısında mahkemece mevcut deliller bir değerlendirmeye tabi tutularak gerçekten davacının 7.5 saatlik normal çalışma dışında fazla mesai yapıp yapmadığı, yaptıysa süresinin ne kadar olduğu belirlenmeli ve olumlu sonuca varıldığı takdirde de fazla mesainin % 50'lik zammı saptanarak bulunan miktara karar verilmelidir.
Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda gösterilen nedenlerle BOZULMASINA, 10.06.1997 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy