(4857 S. K. m. 2, 18, 20)
Dava: Davacı, işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, davayı reddetmiştir.
Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre,
Sonuç: Yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edene yükletilmesine, 13.1.2005 gününde oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY :
Davacının 1.5.1994 tarihinden itibaren davalı otel işyerinde kat hizmetlisi olarak çalışırken 24.6.2004 tarihinde kat hizmetlerinin taşeron şirkete verilmesi nedeniyle iş sözleşmesi feshedilmiştir.
Davacı sendika üyesi olduğu için 28 kişi ile birlikte iş sözleşmesinin feshedildiğini belirterek feshin geçersizliği ile işe iadesine ve tazminat miktarının belirlenmesini istemiştir.
Davalı işçinin sendikaya üye olduğunu bir yıl önce öğrendiklerini, yetki tespitine itiraz davalarının kabul edildiğini temizlik departmanının alt işverene verilmesinin ekonomik gereklere bağlı olduğunu savunarak davanın reddini talep etmiştir.
Davalının cevap dilekçesinde belirtildiği gibi temizlik hizmetlerini ARTGE adlı Limited Şirkete odaları ve banyoları temizlemek, yatağı yapmak, odayı derleyip toplaması amacıyla davalı şirket tarafından verilmiştir.
4857 sayılı İş Kanununun 2/VI. maddesi uyarınca bir işverenden işyerinde yürütülen mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle "uzmanlık gerektiren işlerde" iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denilmektedir.
"Temizlik Sözleşmesi" başlıklı ada bazında temizlik işinin 27.06.2004 tarihinden itibaren süresiz olarak ARTGE şirketine verildiği sözleşmenin 5. maddesi uyarınca temizlik personelinin ARTGE tarafından işe alınacağı 6. maddeye göre Yonca Turizmin Artge işçilerini işe almayacağı belirlenmiştir.
Otel kelime anlamıyla "yolcu ve turistlere geceleme imkanı sağlamak, bunun yanında yemek, eğlence gibi türlü hizmetleri kurmak amacıyla kurulmuş işletme" olarak tanımlanmaktadır. ( Bkz. Türk Dil Kurumu Türkçe Sözlük, C.2, s.1703 ) Bu nedenle yolcu ve turistlere geceleme imkanı sağlamak için oda ve banyoların temizlenmesi, yatağın yapılıp odanın derlenip toplanması hizmeti olan kat hizmetleri ( hosekeeping ) otelcilik işletmesinin asıl işi olarak kabul edilmelidir. Ekonomik nedenlerle daha ucuza mal alsa da kat hizmetleri işi uzmanlık gerektiren bir iş olmadığı için alt işverene verilemez. Zira yasada işletmenin ve işin gereği olması yanında teknolojik nedenler bulunmasını da uzmanlık gerektirmesi ile sınırlı tutmuştur. Aksi yorum tarzının kabulü asıl işin gereksiz yere bölünerek sendikal hareketlerin ortadan kaldırılmasına yol açar. Yasa metninin açıklığı ve konulmuş amacı düşünüldüğünde, böyle bir yoruma gidilemeyeceğini göstermektedir.
Bu nedenle sendika üyesi davacı ve 28 arkadaşının toplu iş sözleşmesi yetkisi için potansiyel tehlike olarak görülüp 4857 sayılı İş Kanununun 2/VI-VII. maddesine aykırı yapılan taşeronluk sözleşmesinden söz edilerek ve sözleşmenin feshi geçerli bir sebebe dayanmadığından davanın kabulü ile işe iadeye karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde reddine dair kararın bozulması düşüncesinde bulunduğumdan sayın çoğunluğun onama kararına katılamıyorum.
Full & Egal Universal Law Academy