(4857 S. K. m. 17, 32, 41, 47, 57) (1475 S. K. m. 14)
Dava: Davacı kıdem, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti, fazla çalışma ücreti, genel tatil ücreti ile ücret alacağının, ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının tüm davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2- Davacı, davalıya ait ticari takside günlük hasılatın %25'ini ücret olarak almak suretiyle çalışmıştır. Başka bir anlatımla davacının yüzde usulü ücretle çalıştığı (ücretin günlük hasılatın %25'i olduğu) tartışmasızdır. Yüzde usulü ücret sisteminde alınan ücret asgari ücretten az olamaz. Yani yüzde usulüne göre ücret sisteminin uygulanması asgari ücretini etkilememekte ve belirsizlik halinde asgari ücretin esas alınması gerekmektedir. Taraflar arasında daha önce İzmir 2. İş Mahkemesinde görülüp kesinleşen hizmet tespiti davasında günlük hasılatlarla ile bunların %25 oranına tekabül eden miktarları belirlenmediği için asgari ücret esas alınarak davacının tespit edilen çalışmasının SSK primlerine esas asgari kazanç üzerinden geçtiğine karar verildiği görülmektedir. Hizmet tespiti davasında tespit edilmiş olan ücret miktarı bu davada da tarafları bağlar. Ancak, tespit edilen hizmete esas alınan ve kesinleşen ücret taraflar arasında uygulanmış olan ücret sisteminin değiştiği anlamına gelmez. Yüzde usulü ücrete yapılan fazla çalışmaların normal (zamsız) ücreti dahil ise de yasada öngörülen zamlar dahil değildir. Zamlar ücrete dahil olmadığı için yapılan fazla mesailer ve çalışılan genel tatil günlerinin sadece yasada belirlenmiş olan fazlalarının hesaplattırılarak tahsiline karar verilmesi gerekir. Mahkemece bu yönler gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye İADESİNE, 21.03.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy