(4857 S. K. m. 2, 18, 21)
Dava: Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı işçi, iş sözleşmesinin işverence sendikal nedenlerle feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücretinin belirlenmesini istemiştir.
Davalı işveren, D ... Sok. P ... B ... adresinde faaliyet gösteren şirket ile yaptıkları müteahhitlik sözleşmesinin 30.1.2006 tarihinde feshedilmesi üzerine, davacının iş sözleşmesinin feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.
Mahkemece, feshin geçerli nedene dayanmadığı, fesihte sendikal neden bulunduğunun da davacı tarafından kanıtlanmadığı sonucuna varılarak davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Dosyadaki bilgi ve belgelere göre davalı şirketin dava dışı B ... AŞ.'nin bazı işlerini üstlendiği, davacı işçinin B ... AŞ.nin boyahane bölümünde davalı şirketçe üstlenilen işte çalışmakta iken, alt işverenlik sözleşmesinin sona erdiği gerekçesi ile iş sözleşmesi feshedilmiştir. Davalı şirket tarafından üstlenilen işin asıl işveren olduğu iddia edilen dava dışı B ... AŞ. 'nin asıl veya yardımcı işi olup olmadığı dosya içeriğinden anlaşılamamaktadır. Mahkemece davalı şirket ile B ... AŞ. arasında 4857 sayılı İş Kanunu'nun 2NI-VII. maddesi anlamında geçerli bir asıl işveren-alt işveren ilişkisi olup olmadığı üzerinde durulmamıştır. Belirtilen ilişkinin muvazaaya dayanıp dayanmadığı re'sen araştırılmalıdır. Bu nedenle yapılacak iş; öncelikle davalı şirket ile B ... AŞ. arasında alt işverenlik sözleşmesi ile ilgili varsa ihale ve sözleşme örnekleri getirtildikten sonra, gerekirse işyerinde bilirkişi aracılığı ile keşif yapılarak; davalı şirketçe yapılan işin yardımcı veya asıl iş olup olmadığı belirlenmeli, asıl işveren-alt işveren ilişkisi 4857 sayılı İş Kanunu'nun 2/VI-VII maddesi ve genel muvazaa hükümleri çerçevesinde denetime tabi tutulmalıdır. Asıl işveren-alt işveren ilişkisinin muvazaaya dayandığı kabul edildiği takdirde davacının husumette yanıldığı kabul edilmek suretiyle, davasını B ... AŞ.ne yöneltmesi için süre verilerek, sonucuna göre feshin geçerli nedene dayanıp dayanmadığına ve fesihte sendikal neden bulunup bulunmadığına ilişkin bir karar verilmelidir. Geçerli bir asıl işveren-alt işveren ilişkisinin mevcut olduğu sonucuna varılması halinde ise sözü edilen ilişkinin gerçekten sona erip ermediği, davalı şirketin başka işyerlerinin bulunup bulunmadığı ve feshin son çare olması ilkesinin uygulanma yeri olup olmadığı üzerinde durularak hasıl olacak sonuca göre hüküm kurulmalıdır. Eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmiş olması hatalıdır.
Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 26.11.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy