-D. 3/2012 Yargıtay/Aile/Hukuk 8/2011
(Lefkoşa Aile Dava No: 81/2011)

YÜKSEK MAHKEME HUZURUNDA

Mahkeme Heyeti : Narin F.Şefik, Hüseyin Besimoğlu, Ahmet Kalkan.

İstinaf eden: Fikri Toro-s, Toros Center, 86 Mehmet Akif
Caddesi, Köşklüçiftlik, Lefkoşa
(Davalı)
- ile -

Aleyhine istinaf edilen: Tüge Toros n/d Tüge Atakol, Necati
Münir Ertekün Sokak, No: 3,
- Köşklüçiftlik, Lefkoşa
(Davacı)

A r a s ı n d a.

İstinaf eden namına: Avukat Şefika Durduran
Aleyhine isitnaf edilen namına : Avukat Kıvanç M.Rıza.

Lefkoşa Kaza Mahk-emesi Kıdemli Yargıcı Bahar Saner'in 81/2011 sayılı davada 13.9.2011 tarihinde verdiği karara karşı, Davalı tarafından yapılan istinaftır.

-------------------------

H Ü K Ü M

Narin F.Şefik : Bu istinafta, Mahkemenin hükmünü, Sayın Yar-gıç Ahmet Kalkan okuyacaktır.

Ahmet Kalkan : İstinaf Eden/Müstedaaleyh, Lefkoşa Aile Mahkemesinin, 22.4.2011 tarihli tek taraflı ara emri istidasında verilen geçici ara emrini davanın neticesine kadar kesinleştirilmesi emrine karşı, bu istinafı dosyaladı.-

İSTİNAF İLE İLGİLİ OLGULAR:

İstinaf ile ilgili olgular özetle şöyledir.

Aleyhine İstinaf Edilen/Müstedi, İstinaf Eden/Müstedaaleyh aleyhine, 22.4.2011 tarihinde 81/2011 sayılı boşanma davasını ikame etti.

Aleyhine İstinaf Edilen/Müstedi, 22.4.201-1 tarihinde tek taraflı bir istida dosyalayarak, İstinaf Eden/Müstedaaleyh adında kayıtlı bulunan, Girne- Karamanda kâin, istidada belirtilen taşınmaz mallar ile M.Toros Ticaret Ltd. adlı şirkette bulunan hisselerini, satmaktan, hibe etmekten, herhangi bir- şekilde elden çıkarmaktan, ipoteğe koymaktan veya üzerlerine engel koymaktan men edilmesini talep etti.

İstidayı tezekkür eden Lefkoşa Aile Mahkemesi, talep edildiği şekilde geçici ara emrini verdi.

İstida ile ilgili görüşmeler esnasında, İstinaf Ed-en/Müstedaaleyh, 6644 koçan no'lu taşınmaz mal ile M.Toros Ticaret Ltd. isimli şirkette sahip olduğu hisseler üzerindeki geçici ara emrinin kesinleşmesine itiraz etmedi.

İstinaf Eden/Müstedaaleyh, istidaya itirazname dosyaladıktan sonra, taraflar 15.8.2-011 tarihinde, istidanın duruşmasına başlamak üzere Lefkoşa Aile Mahkemesinde hazır oldular.

İstidanın duruşmasında, Aleyhine İstinaf Edilen/Müstedi Avukatı, Mahkemeye hitapta bulunarak, istida maksatları bakımından herhangi bir şahit çağırmayacakların-ı, 1/98 sayılı Aile Yasası'na göre, Aile Mahkemesinin, sadece taraflar arasındaki ihtilâflı malların paylaşıma tabi olup olmadığını karara bağlama yetkisi olduğunu, itiraznameye ekli yemin varakasında, konu malların 3. bir şahsa ait olduğunun ileri sürüldü-ğünü, Aile Mahkemesinin bu konuda karar vermeye yetkili olmadığını ileri sürerek, geçici emrin kesinleşmesi talebinde bulunmuştur.

İstinaf Eden/Müstedaaleyh Avukatı, bu beyana cevap vermek için tehir talep etti.

İstidanın 6.9.2011 tarihli oturumunda,- İstinaf Eden/Müstedaaleyh Avukatı, Müstedaaleyh ve tanıklarını dinlemeden, geçici ara emrinin kesinleştirilmesi gibi bir usül kuralı bulunmadığını, Aile Mahkemesinin konu malları paylaşıma tabi mallar olup olmadığını ara emri maksatları için incelemesi ge-rektiğini, bu nedenle yapılan sözlü beyanın reddi gerektiğini ileri sürmüştür.

İlk Mahkeme, kararında, Aile Mahkemesinin bir malın 3. kişilere ait olup olmadığını tespit etme yetkisi olmadığını, yetki itirazının her safhada yapılabileceğini belirttikten- sonra aşağıdaki şekilde karar vermiştir:

"Koçanın, mülkiyeti belirleyen en güçlü belge olduğunu,
Müstedaaleyhin itirazında belirtilenleri işbu Mahkemede
tartışma konusu edilmeyeceği tespiti, ve
İhtilâfsız olgular gözönünde tutulduktan son-ra
istidanın daha ileri götürülerek,dinlenmeksizin, istida uyarınca verilen emrin kesinleşmesinde bir sakınca görmemekteyim.
İşbu belirttiklerim ışığında, 28.4.2011 tarihli emir dava neticesine ve/veya 3. şahsın açacağı mülkiyeti tesbit davasının netice-sine değin kesinleştirilir."
(Mavi 45-46)

İSTİNAF SEBEBPLERİ:

İstinaf Eden/Müstedaaleyh Avukatı, istinaf ihbarnamesinde 11 istinaf sebebi ileri sürmesine rağmen, hitabında tek başlık altında hitap etmiştir. Bu nedenle, istinaf sebeplerini tek b-aşlık altında inceleyeceğiz.

İstinaf Eden/Müstedaaleyhin istinaf sebeplerini, t