(765 S. K. m. 448, 452, 51)
Dava: Dosya içeriğine, sanığın savunması ve eşinin şahadetine göre sanık ve eşi, evlerinin zemin katındaki odalarında gece saat 23.30 sıralarında soyunmuş vaziyette seviştikleri sırada oda zemininden 80 cm. yükseklikteki perdesi aralıklı pencereden kendilerini bir insan karartısının gözetlediğini görmüşler, sanık Cafer Akça kendilerini gözetleyenin gitmesi için ışığı kısık gaz lambasının ışığını açmış, gitmeyince öksürmüş, bu şahsın pencereden ayrılmaması üzerine yatığın altındaki tabancasını alarak pencere perde aralığından bir el ateş edip maktulü sol gözünden giren ve beyni parçalayarak baş arkasından çıkan mermi ile yaralayıp öldürmüştür.
Maktul pencerenin 130 cm. uzağına düşmüştür.
Sanığın eşi tanık Sevi Akça olaydan önce de evlerinin yatak odasına pencereden birkaç defa bakıldığına şahadet etmiştir.
Bu şekilde oluşan eylemde sanığın pencere önünde gödüğü ve insan olduğunu anladığı karartıya tabancayla perdede iz bırakmayacak biçimde ya perde aralığından, ya da perdeyi aralayarak başa nişan almak suretiyle ateş ettiği anlaşılmaktadır.
Sanığın çok yakın mesafeden öldürücü nitelikteki silahını maktulün başını hedef almak suretiyle ateşlediği, bu itibarla öldürme kastıyla davrandığı görülmektedir.
Hal böyle olunca, mahkemenin suç niteliğine ilişkin kabulü ve TCK.nun 448. maddesiyle hüküm kurması yasaya uygun bulunmaktadır.
Bu husustaki çoğunluk görüşüne katılmayan Üyeler; Oluşa ve toplanan delillere göre eylemin TCK.nun 452. maddesine uygun bulunduğuna ilişkin Özel Daire bozması yolunda oy kullanmışlardır.
B - Ceza Genel Kurulunda yukarıda açıklanan oluşa göre yasal tahrikten dolayı TCK.nun 51/1. maddesiyle indirim yapılmasının yerinde olup olmadığı görüşülerek aşağıdaki karar alınmamıştır.
Yerel mahkeme, maktulün, sanıkla eşinin seviştiği yatak odasını gözetlemesi, aile mahrumiyetine bir saldırı olarak kabul ettiği halde, verilen cezadan TCK.nun 51/2. maddesi yerine 51/1. madde ile indirme yapmıştır.
Tahrikin derecesinin tespiti, mahkemenin değerlendirme yetkisi kapsamına girmekle beraber, mahkeme bu yetkiyi hukukun genel ilkelerine, adalet ve nesafet kurallarına uygun olarak kullanmalıdır.
Mahkemenin yasal adi tahrik olarak kabul ettiği olay, Türk toplumunda kutsal sayılan aile mahremeyitine saldırıdır. Bu saldırı gerek niteliği ve gerekse sanık üzerinde husule getirdiği öfke ve gazap itibarıyla ağır kabul edilmelidir.
Bu itibarla sanığın temyiz itirazlarının bu yönden kabulüne, hükmün oluşa göre verilen cezadan TCK.nun 51/2. maddesi yerine 51/1. madde ile indirme yapılması isabetsizliğinden bozulmasına karar verilmelidir. (Oyçokluğu ile).
Full & Egal Universal Law Academy