(765 S. K. m. 141, 142, 163, 549)
Dava: Ruhsatsız av tüfeği bulundurmak suçundan sanık D.A.'ya TCY.nın 549. maddesinin yürürlükten kaldırılması nedeniyle ceza verilmesine yer olmadığına, tüfek ve mermilerin gereği yapılmak üzere zabıtaya verilmesine ilişkin ... Sulh Ceza Mahkemesince verilen 17.10.1990 gün 63/109 sayılı hükmün C. Savcısı tarafından temyizi üzerine, dosyayı inceleyen Yargıtay 2. Ceza Dairesi 26.3.1991 gün 2695/3414 sayılı ile;
"3506 Sayılı Yasanın TCY.nun 549. maddesini yürürlükten kaldırmadığı, 3506 Sayılı Yasanın 5435 Sayılı Kanundaki sistem değiştirilerek bu kanunla Türk Ceza Kanununa eklenen ek maddeler ile yeni bir sistem getirildiği gözetilmeden, yasal olmayan gerekçe ile ve TCK.nun 549. maddesinin yürürlükten kaldırıldığından bahisle ceza tertibine yer olmadığına karar verilmesi" isabetsizliğinden bozmuş,
Yerel Mahkeme 1.5.1991 gün 18/109 sayı ile;
"TCY.549. maddesi 5435 Sayılı Yasa ile değiştirilmiştir. 3506 Sayılı Yasanın 10. maddesi 5435 Sayılı Yasayı yürürlükten kaldırmıştır. Maddede, 5435 Sayılı Yasanın sadece para cezaları yönünden getirdiği sistemin kaldırıldığından bahisle bir ayırım yapılmamış, Yasanın yürürlükten kaldırıldığı belirtilmiştir. Bu itibarla TCY.nın 549. maddesi yürürlükten kaldırılmıştır" gerekçesiyle önceki hükümde direnmiştir.
Bu hükmün de Yargıtay'ca incelenmesi Yerel ve Üst C.Savcıları tarafından süresinde istenildiğinden dosya, Yargıtay C.Başsavcılığının bozma istemli 26.11.1991 tarihli tebliğnamesiyle 1. Başkanlığa gönderilmekle Ceza Genel Kurulunca okundu, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Yerel Mahkeme; ruhsatsız av tüfeği bulundurmak suçundan açılan kamu davasında TCY.nın 549. maddesinin yürürlükten kaldırıldığı gerekçesiyle, "sanık hakkında ceza verilmesine yer olmadığına"karar vermiş, C.Savcısının temyizi üzerine bu karar Özel Dairece bozulmuştur.
Çözümlenecek sorun, 3506 Sayılı Yasanın 10. maddesi ile 5435 Sayılı Yasanın yürürlükten kaldırılması nedeniyle, bu yasanın değiştirdiği TCY.nın 549. maddesinin yürürlükte bulunup bulunmadığına ilişkindir.
Av tezkeresi veya tüfek sahipliği belgesi olmadan yevsiz av tüfeği bulundurma veya taşıma suçu, 2521 Sayılı Yasanın 13. maddesinde düzenlenmiş ve TCK.nun 549. maddesindeki ceza hükmünün uygulanması öngörülerek bu maddeye atıf (yollama) yapılmıştır.
TCK. nın 549. maddesi 16.6.1949 gün 7234 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 5435 Sayılı Yasa ile değiştirilmiş ve bugünkü şeklini almıştır. 5435 Sayılı Yasa ile değiştirilmiş ve bugünkü şeklini almıştır. 5435 Sayılı Yasa ile 14.12.1988 günlü Resmi Gazetede yayınlanan 3506 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırılmıştır.
Değişiklik yapan yasanın yürürlükten kaldırılması, Ceza Yasasında yer alıp sonradan değiştirilen hükümlerin de kaldırıldığı biçiminde yorumlanamaz. Nitekim 12.6.1972 gün 5/10 Sayılı İçtihadı Birleştirme kararında "2637 sayılı kanunun" Av tezkereleri, av silahlarını taşımak için izin yerine geçer" hükmünün "Bu silahların av tezkeresi olmadan taşınması yasaktır" anlamında alınması tabii ve bu yasağa aykırı davranılması da aynı kanunun 5. maddessiyle ceza müeyyidesine bağlanmış bulunmaktadır. Bu madde silah satıcıları dışında kalan kişiler için TCK.nun 549. maddesinin uygulanmasını öngörmüştür. Gerçi 549. madde 6136 Sayılı kanunla zımnen yürürlükten kaldırılmışsa da yivsiz av tüfekleri yönünden geçerli hükümler taşıyan 2637 Sayılı Kanunun 5. maddesi ceza bakımından sözü edilen maddeye atıf yapmak suretiyle bu maddeye sadece bu dar çerçevede uygulama alanı bırakmıştır. Zira suç unsurları 2637 Sayılı Kanundan gelmektedir. Suçu tespit eden bu kanuna aynı zamanda ceza hükmü de konulmak suretiyle av tüfeklerinin tezkeresiz taşınması hallerinde bu cezanın uygulanması mümkün iken kanun koyucu o tarihlerde yürürlükte olan TCK.nun 549. maddesindeki ceza hükmünü maksata uygun bularak onun uygulanmasını öngörmüş demektir ki 549. maddede yer alan suç unsurlarının varolup olmadığı aranmadan ve yürürlükte olup olmadığına da bakılmaksızın bu maddenin ceza hükmü uygulanmalıdır" denilerek, eyleme uygulanacak ceza hükmünün belirlenmesi için yollamada bulunulan maddenin yürürlükten kaldırılması halinde bile, atıfta bulunan ve suçu saptayan yasa yönünden uygulanmasına devam olunacağı açıklığa kavuşturulmuştur.
Ayrıca, 15 Sayılı Yasayla kaldırılan TCY.nın 56. maddesinin, yasanın 58. maddesinin son fıkrasındaki atıf nedeniyle cezada yapılacak indirim yönünden uygulanmasına devam olunacağı Yargıtay Ceza Genel kurulunun 8.10.1962 gün 43/40 sayılı kararı ile kabul edilmiş, bu uygulama yasal değişikliğe kadar sürmüştür.
Öte yandan, 5435 Sayılı Yasa;
a) Ceza Yasasının bazı maddelerinin değiştirilmesi,
b) Paranın satın alma gücünün düşmesi nedeniyle, para cezalarındaki etkinliğin sağlanması,
c) Ceza yasasında tarif edilmediği için "silah" kavramının açıklanması, amacıyla kabul edilmiştir.
3506 Sayılı yasanın genel gerekçe ile Ek 1. madde ve 10. maddelerinin gerekçelerinde, "paranın belli bir ölçüde satın alma günücünü kaybetmesi durumunda, para cezalarının bu değer düşüyü ile orantılı ve otomatik olarak artırılması için "katsayı" sisteminin tatbik edilmesi gerektiği ve para cezalarının 5435 Sayılı Yasadaki sisteme paralel olarak ve bundan sonra uygulanacak katsayı sistemine temel teşkil etmek üzere artırıldığı ve bundan sonra yapılacak artırımların otomatik bir sisteme bağlanmasının öngörüldüğü dikkate alınarak 5435 Sayılı Yasanın yürürlükten kaldırıldığı" belirtilmiştir.
Görüldüğü üzere Yasa Koyucunun amacı 5435 Sayılı Yasa ile Ceza Yasasında değişiklik yapılan maddeleri yürürlükten kaldırmak olmayıp, Yasanın 2. maddesi ile para cezalarının artırılması hususunda getirilen sistemi değiştirmektedir. Yasa Koyucunun amacı TCY.nın 549. maddesini yürürlükten kaldırmak olsaydı, bu hususu açıkça belirtirdi. Örneğin 5435 Sayılı Yasanın 1. maddesiyle değişikliğe uğrayan TCY.nın 141,142,163. maddeleri, 5435 Sayılı Yasa yürürlükten kaldırıldığı halde meri'yette kalmış ve 3713 Sayılı Terörle Mücadele Kanunu ile yürürlükten kaldırılmıştır.
Bu itibarla, TCY.nın 549. maddesi yürürlükte olup direnme hükmünün bozulmasına karar verilmelidir.
Çoğunluk görüşüne katılmayan bir üye, mahkemece gösterilen gerekçeye göre direnme hükmünün onanması doğrultusunda oy kullanmıştır.
Sonuç: Açıklanan nedenlerle Yerel Mahkeme direnme hükmünün istem gibi BOZULMASINA, 16.12.1991 günü oyçokluğuyla karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy