(765 S. K. m. 405/2)
Dava: Teşekkül halinde uyuşturucu madde kaçakçılığı suçundan sanıklar Mehmet, Mustafa, Aslan ve Cabbar'ın TCK. nun 403/5-6-7 ve 59/2. maddeleri uyarınca 10'ar yıl ağır hapis ve 668.750.000'er TL. ağır para cezalarıyla cezalandırılmalarına, sanık Mustafa'nın cezasının TCK. nun 81/1-3. maddesi uyarınca arttırılarak 10 yıl 39 gün ağır hapis ve 669.143.000. TL. ağır para cezasıyla cezalandırılmasına, sanıklar hakkında TCK.nun 31 ve 33. maddelerinin uygulanmasına, 34 .... 316 ve 16 .... 112 plakalı araçların ve uyuşturucu maddenin zoralımına ilişkin Ankara 1 Nolu Devlet Güvenlik Mahkemesince verilen 26/11/1998 gün ve 41/150 sayılı karar, sanıklar ve vekilleri ile C. Savcısının sanıklardan M. Ali yönünden lehe, Mustafa yönünden aleyhe temyizi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay Onuncu Ceza dairesince 16/06/1999 gün ve 3634/10110 sayı ile;
"Gerekli test ve incelemeler yapılarak net eroin miktarını belirleyen Ankara Merkez Polis Laboratuarının raporu bilimsel ve yeterli olduğundan, Adli Tıp Kurumundan rapor alınmasına ilişkin tebliğnamedeki düşünceye iştirak edilmemiştir.
Üst arama tutanağında sürücü belgesi olduğu belirtilen sanık Aslan hakkında, sözü edilen belgenin onaylı örneği getirtilerek 2918 sayılı Kanunun 119/1. maddesinin uygulanması gerektiğinin düşünülmemesi, karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni sayılmamıştır.
Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde tartışılan delillere ve dosya içeriğine uygun gerekçeye göre, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1- Sanık Mustafa'nın, diğer sanıkların adını ve suçla ilgilerini açıkladığı; sanıklar Cabbar, Aslan ve Mehmet Ali'nin ise, aleyhlerinde soyut beyan dışında delil bulunmadığı halde hazırlıkta suçlarını kabul ettikleri anlaşıldığı halde, tüm sanıklar hakkında TCK. nun 405/2. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
2- Sanık Mustafa hakkında TCK. nun 81/1-3. maddesi uygulanırken;
a- Artırma oranının gösterilmemesi,
b- Hüküm tarihinden sonra 01/08/1999 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 4421 sayılı Kanunla değişik 647 sayılı Kanunun 5/6. maddesi uyarınca, sanığın tekerrür oluşturan 3.950.000 lira ağır para cezasından dolayı ağır hapis cezasının 1 gün arttırılmasında zorunluluk bulunması,
c- Ağır para cezasının, önceki cezayı geçmeyecek biçimde artırılması gerektiğinin dikkate alınmaması,
3- Emanette bulunan ve polis laboratuarınca tanık olarak alınan suç konusu uyuşturucu maddenin müsaderesi hakkında bir karar verilmemesi,
4- 04.01.1998 tarihli Muvafakatlı Ev Arama ve Zapt Etme Tutanağında sürücü belgesi bulunduğu belirtilen sanık Mustafa hakkında, sürücü belgesinin onaylı örneği getirtilerek 2918 sayılı Kanunun 119/1. maddesinin uygulanması gerektiğinin dikkate alınmaması isabetsizliğinden bozulmuştur.
Yerel Mahkeme ise 14/12/1999 gün ve 174/192 sayı ile; sanıklardan Mustafa ile ilgili bozma nedenlerine uyarak gereği yerine getirilmiş, diğer sanıklar hakkındaki bozmaya karşı ise;
Sanıklar Cabbar, Aslan ve Mehmet Ali'nin olay tarihinden önce güvenlik güçlerince takip edildikleri, (X) ajanın sanıkların eroin ticareti ile ilgili hareketleri hakkında bilgi vermesi, banka havalesi ile para gönderilmesi ve bu paranın eroin ticaretinde harcanması dikkate alındığında, sanıklar Cabbar, Aslan ve Mehmet Ali haklarında TCK. nun 405/2. maddesinin uygulanması cihetine gidilmemiştir. gerekçesiyle ilk hükümde direnmiştir.
Bu hükmün de temyizen incelenmesi, sanıklar Cabbar ve Mehmet Ali vekili ile sanık Aslan tarafından istenilmekle, dosya Yargıtay C. Başsavcılığının 06.03.2000 günlü onama istekli tebliğnamesiyle Birinci Başkanlığa gönderilmekle Ceza Genel Kurulunca okundu, gereği konuşulup düşünüldü.
Sanıklar Aslan, Cabbar ve Mehmet Ali'nin teşekkül halinde uyuşturucu madde kaçakçılığı suçlarından cezalandırılmalarına karar verilen olayda Özel Daire ile Yerel Mahkeme arasındaki uyuşmazlık haklarında TCK. nun 405/2. maddesinin uygulama alanı bulunup bulunmadığının belirlenmesine ilişkindir.
Uyuşturucu madde suçları, tehlike suçu olup, bu suçlarla korunan hukuki yarar genel kamu esenliğidir. Bu nedenle, genel kamu esenliğini korumaya yönelik olarak, bu suçlarla mücadeleye katkı sağlamak için düzenlenen Yasanın 405. maddesinin birinci ve ikinci fıkraları hükümlerine göre TCK. nun 403 ve 404. maddelerinde yazılı suçlara iştirak etmiş olan sanık resmi makamlar tarafından haber alınmadan önce durumu ve suç ortaklarını ve uyuşturucu maddelerin saklandığı veya imal edildiği yerleri merciine haber vererek bunların yakalanmalarını ve uyuşturucu maddelerin elde edilmelerini kolaylaştırırsa ceza verilmez yahut bu cürümler resmi makamlarca haber alındıktan sonra suç ve ortaklarının meydana çıkmasına ve yakalanmasına hizmet ve yardım ederse ceza yarı oranında indirilir.
Esasen bu hüküm TCK. nun 404. maddesinin 6123 sayılı Yasa ile değiştirilmesiyle yasaya girmiş, 06.06.1991 gün ve 3756 sayılı Yasanın 8. maddesiyle değiştirilen TCK. nun 405. maddesine nakledilerek aynen korunmuştur.
Bu tür suçları işleyenlerden, suçu haber vermiş olanın pişmanlık duygusu ve iyi niyetinin, ceza siyaseti bakımından değerlendirilmesinde toplumsal yarar görüldüğünden bu yasal düzenlemeler yapılmıştır.
Bu açıklamalardan sonra somut olay incelendiğinde;
Emniyet Genel Müdürlüğünün 02.08.1996 gün ve 168977 sayılı, 16.09.1996 gün ve 199/535 sayılı, 15.07.1997 gün ve 147958 sayılı yazılarında, ülkemiz üzerinden Hollanda-Belçika-İngiltere-İspanya-Almanya ve İtalya'ya eroin sevkıyatı yapan uluslararası uyuşturucu madde kaçakçılığı organizasyonuyla ilgili olarak yapılan çalışmalar kapsamında; 29.02.1996 tarihinde Belçika'nın Gand kentinde 49.5 kg. eroinle yakalanan Uğur ve Abdulkadir'in (sanık Mustafa'nın ağabeyi) uyuşturucu madde kaçakçılığında elde ettikleri paraları Mustafa ve Mustafa'ya gönderdikleri, şahısların bu paralarla kamyonlar ve bazı taşınmazlar aldıkları bildirilerek, bu iki şahsın mal varlıklarının araştırılması, telefon görüşmelerinin dökümlerinin alınması ve faaliyetlerinin kontrol altına alınması istenilmiştir.
Mustafa bu yazılar üzerine fiziki takibe alınmış, hareketleri izlenmeye başlanılmış, bir takım faaliyetlerinden uyuşturucu nakledeceği kanaatine varılması üzerine Aralık 1997 tarihinde (X) yardımcı elemanın verdiği bilgiler doğrultusunda operasyon genişletilmiş, şahsın Bursa, İstanbul ve Gaziantep illerinde bir takım kişilerle uyuşturucu nakli konusunda görüşmeler yaptığı, anlaşmalar sağladığı, irtibat kurduğu kişilerin uyuşturucu madde kullanımı, şevki ve nakillerinden dolayı sabıkalı kişiler olduğunun anlaşılması üzerine şahıslarla ilgili sıcak ve geniş kapsamlı takip başlatılmış, Mustafa'nın Gaziantep'ten temin ettiği eroini getireceğinin kesinleşmesi üzerine, oto kiralama servisinden 01.01.1998 günü kiraladığı Doğan marka bordo renkli araç fotoğraflanmış, kiralama ile ilgili belgeler kiralama şirketinden temin edilmiş, sanık Mustafa'nın 01.01.1998 günü Gaziantep'e hareket ettiğinin saptanması üzerine, geliş istikametinde gerekli önlemler alınarak beklenilmeye başlanılmış, 02.01.1998 günü kademeli takip sonucu Eskişehir ili Çifteler ilçesi girişinde saat 20.35 sıralarında durdurulmaya çalışılmış, tüm ikazlara rağmen sanık aracını tarlaya sürerek kaçmaya çalışmış, üç kilometrelik bir takip ve ikaz atışları sonucu saat 20.40 sıralarında yakalanmış, aracın sanık Mustafa tarafından kullanıldığı, yanında ise Ahmet'in olduğu saptanmış, sanıklar ve araç il merkezine getirilerek araç üzerinde gerekli incelemeler yapılmış, aracın sağ arka kapı iç bölümünde cam krikosunun muhafazası arasında naylon torbalara sarılmış şekilde birer kilogramlık 3 paket ve otonun bagajında yine aynı şekilde stepne içinde 9 paket eroin maddesi ele geçirilmiş, Kriminal Polis Laboratuarında düzenlenen raporda toz maddenin toplam 11.555 gram net ağırlığında, eroin miktarının ise toplam 5.350 gram olduğu belirtilmiştir.
Sanık Mustafa'nın ilk sorgusunda yakalanan eroini Gaziantep'te bulunan Cabbar'dan aldığını, eroinin satın alınmasında kullanılan paraları ise Aslan isimli şahıstan temin ettiğini beyan etmesi üzerine, her iki sanık yakalanmış, Cabbar'ın ev ve eklentilerinde yapılan aramada, bir adet ruhsatsız tabanca ve mermileri ile sahte nüfus cüzdanları, pasaport ve çeşitli otolara ait plakalar bulunarak -zapt edilmiş, Aslan'ın işyerinde yapılan aramada ise, Aslan tarafından 30/12/1997 tarihinde Gaziantep Garanti Bankası Şubesine Ahmet adına gönderilen ve eroin alımında kullandığı saptanan 34.000 DM.ye ait dekont ele geçirilmiş, olayla ilgili tutanaklar düzenlenmiştir.
Sanık Cabbar aşamalarda;
1997 yılının 5. ayında sanık M.Ali'nin kendisini arayarak İstanbul'a gelmesini istediğini, İstanbul'da Mehmet Ali'nin Mustafa ve Abdülkadir'le kendisini görüştürerek, bu şahıslarda para var, bunlara mal lazım, ne kadar bulursan yarısı peşin, senin de karın olur diyerek mal bulmasını söylediğini, Mustafa'nın kendisine 35.000 DM. verdiğini, kendisinin eroin bulmak için Gaziantep'e gittiğini, yine M. Ali'nin yazıhanesinde Mustafa'nın 30.000 DM. daha verdiğini, teslimatın gecikmesi nedeniyle Mustafa'nın sürekli kendisini sıkıştırdığını, 12. ayın sonunda Vahap isimli şahsın 12 kg. mal getirdiğini, bu malı garajda Mustafa ile birlikte paketlediklerini, üç paketini aracın sağ arka kapısının içerisine, 9 paketini ise stepneye yerleştirdiklerini, suça konu eroini kendisinin sattığını beyan etmiş,
Sanık Aslan ise; kollukta ve C. Savcılığında;
Sanık M. Ali'yi araba kiralama şirketinden tanıdığını, 6 ay kadar önce M. Ali adına Gaziantep Garanti Bankasına 13.000 DM. havale ettiğini bu parayla M. Ali'nin eroin alacağını, kendisinin de kara ortak olacağını, M. Ali'nin kendisine parayı Cabbar'a verdiğini eroini Cabbar'ın temin edeceğini söylediğini, Mustafa'yla M. Ali'nin yazıhanesinde tanıştığını, bu şahsın M. Ali için bu şerefsiz paramı Cabbar'a verdirdi, hiç ilgilenmiyor, paran varsa ortaya koy, ben de canımı ortaya koyar, kaptırmış olduğumuz parayı kurtarırız dediğini, kendisine eroin alınmasında kullanılmak üzere 39.000 DM. verdiğini, bu parayı Mustafa'nın daha sonra iade ettiğini, 30/12/1997 günü Mustafa'nın Gaziantep'ten telefonla arayarak işin tamam olduğunu, para beklediğini söylediğini, banka aracılığıyla 34.000 DM. havale ettiğini, malın yurt dışına Mustafa tarafından çıkarılacağını, M. Ali'ye çeşitli tarihlerde 70-80 bin DM. verdiğini, bu para ile eroin alıp satacağını ve parasını ödeyeceğini kendisine söylediğini beyan etmiş, Sulh Ceza Mahkemesi ve duruşmada ise uyuşturucu alınması için değil yabancı araba alınması için para gönderdiğini savunmuştur.
Sanık Mehmet Ali, 11.06.1998 tarihinde yakalanmış, Mustafa ve kardeşinin olaydan önce yazıhanesine gelerek uyuşturucu bulmasını söylediklerini, bu işi bıraktığını Cabbar ile tanıştırayım, onun da bulup bulamayacağını bilmediğini söyleyerek, Cabbar'a telefon açık tanıştırdığını, bir dostunun hastalığı nedeniyle Gaziantep'e, kendisiyle gelmek isteyen Mustafa'ya gittiğini, Aslan'ın cep telefonu ile arayarak 13.000 DM. göndereceğini, 5.000. nini alacağına karşılık almasını kalanı ise Mustafa'ya ödemesini istediğini aynı gün parayı çekip, Mustafa'ya verdiğini parayı gönderme nedenini sormadığını beyan etmiş, duruşmada ise önceki beyanlarını kabul etmediğini söyleyerek hastanede harcamaların çok olması nedeniyle Aslan'dan borç para istediğini onun da gönderdiğini, paranın uyuşturucu ile ilgisinin olmadığını savunmuştur.
Hakkındaki mahkumiyet hükmü kesinleşen Mustafa ise kollukta; 1997 yılının ilk aylarında M. Ali'nin işyerine gittiğini, gidiş-geliş esnasında sanıklardan Aslan ile tanıştığını, sanığın kendisine eroin alması için para vermeyi ve alınan eroini yurt dışına götürerek satmayı, parasını yarı yarıya paylaşmayı önerdiğini, teklifi kabul ettiğini, öneri üzerine uyuşturucu işi yaptığını tahmin ettiği Cabbar'ı telefonla aradığını, onun parayı verdiği takdirde eroini bulacağını söylemesi üzerine, Aslan'ı arayarak durumu bildirdiğini, Aslan'ın birer hafta arayla toplam 39.000 DM. verdiğini, malın hazır edilememesi üzerine bu parayı Aslan'a iade ettiğini, daha sonra Aslan'ın 34 .... 316 plakalı BMW marka aracı kendisine vererek, bunu satmasını ya da mal karşılığı takas etmesini istediğini, arabayı Cabbar'a teklif ettiğini ancak fiyatının yüksek olması nedeniyle Cabbar'ın kabul etmediğini, yanına Ahmet ile birlikte gittiklerini, Aslan'ın Ahmet adına 34.000 DM. lik havale çıkarttığını bu paranın 32.000 DM.lik kısmını Cabbar'a verdiğini, alınan 12 kg. eroini götürmek istediğini, ancak Cabbar'ın araba bulup gelmesini istediğini, bunun üzerine Ahmet'le Eskişehir'e döndüklerini, ertesi gün oto kiralama servisinden Doğan marka otoyu kiralayarak Ahmet'le birlikte Gaziantep'e hareket ettiklerini, dönüşte yakalandıklarını, yapılan aramada eroinin bulunduğunu, bu iş için Aslan'dan finans temin ettiğini beyan etmiş, ek beyanında ise; Belçika Cezaevinde eroinle yakalanan B....'la tanıştım, 1997 Mayıs ayında adresini öğrenerek kardeşim Abdülkadir'le birlikte yazıhanesine gittik, bize mal bulmalarını istedim, o da Cabbar'ı arayarak İstanbul'a gelmesini istedi, ertesi gün Cabbar İstanbul'a geldi, kendisinde 20 kg. kadar eroin olduğunu söyleyerek 70.000. DM. kapora verdiğini bizim de bu kadar para vermemiz gerektiğini söyledi, Cabbar'a 35.000 DM. kapora verdim, bir ay içinde malı hazırlayıp yurt dışına çıkaracağımızı söyleyerek, kalan parayı tamamlamamızı istedi, dört hafta sonra Mehmet Ali'nin yazıhanesine gittim, Mehmet Ali, yazıhanesine gidiş-gelişlerde tanıdığım Aslan'ı telefonla arayarak, Gaziantep'e gidiyorum, ne kadar para bulursan gönder dedi, birlikte Gaziantep'e gittik, Cabbar malın hazır olduğunu, ancak nakletmek gerektiğini, para bulup bulamayacağımı sordu, bulup bulamayacağımı bilmediğimi söyledim, bunun üzerine faize para bulacağını, faizini birlikte karşılayacağımızı söyledi, kabul ettim, ertesi gün Aslan, M. Ali'ye 13.000 DM. havale etmiş, M. Ali'yle konuştuğumuzda aracılığına karşılık birer kg. eroin vermeyi kararlaştırmıştık, kardeşimi arayarak para göndermesini istedim, gönderdiği parayı teslim etmek üzere Mehmet Ali'nin yazıhanesinde Cabbar'la buluştuk, M. Ali 6.000 DM., ben de 24.000 DM. olmak üzere Cabbar'a 30.000 DM. ödedik şeklinde beyanda bulunmuş, C. Savcılığında kolluk beyanlarının doğru olduğunu, Sulh Ceza Mahkemesinde M. Ali'nin aracı olmadığını, Aslan'dan borç para aldığını beyan ederek diğer hususları benzer şekilde anlatmış, duruşmada ise, eroini Cabbar'dan satın aldığını, Aslan'dan araba ticareti yapmak için para aldığını bu şahsın uyuşturucu ile ilgisinin olmadığını söylemiştir.
Hakkındaki dava tefrik edilen Ahmet kollukta, Gaziantep'e gidiş gelişlerini ve Cabbar'ın evinde kalışlarını sanık Mustafa'nın beyanına benzer şekilde anlatmış, kendi adına gönderilen 34.000 DM.yi bankadan alarak Mustafa'ya verdiğini beyan ederek yakalanmalarını sanık Mustafa'nın anlatımına benzer şekilde anlatmış, C. Savcılığı ve Sulh Ceza Mahkemesinde de benzer beyanda bulunmuştur.
Yukarıdaki sanıkların faaliyetlerinin çok uzun bir süreden beri kolluk güçleri tarafından fotoğrafları dahi çekilmek suretiyle işlendiğine ilişkin açıklamalar sanıkların cürmün meydana çıkmasına veya ortaklarının yakalanmasına hizmet ve yardımları bulunmadığını ortaya koymakta, cürmün ikrarları ile değil, 02.01.1998 tarihli yakalama tutanağı, 07.01.1998 tarihli yakalama ve zaptetme tutanağı, Emniyet Genel Müdürlüğünün 02.08.1996, 16.09.1996 ve 15.07.1997 günlü yazıları, sanık Mustafa'da yakalanan eroin maddesi, sanık Aslan'ın işyerinde bulunan ve eroin alımında sarf edilen 34.000 DM.ye ait banka dekontu sanık Cabbar'ın evinde sahte kimlik ve araç plakaları elde edilmesi ve sanık Mustafa'nın beyanları gibi kanıtlarla sübuta erdiği anlaşılmaktadır. Toplanan bu kanıtlar sanıkların cezalandırılmalarına yeterli olup, ikrarla herhangi bir cürüm ortaya çıkmadığı gibi, yakalanın bir suç ortağı da bulunmamaktadır. Bu itibarla Yerel Mahkeme direnme hükmü isabetli olup onanmasına karar verilmelidir.
Çoğunluk görüşüne katılmayan bir kısım üyeleri, Özel Daire ilamında belirtilen nedenlerle direnme hükmünün bozulması yönünde oy kullanmışlardır.
Sonuç: Açıklanan nedenlerle, Yerel Mahkeme direnme hükmünün ONANMASINA, dosyanın mahalline gönderilmek üzere Yargıtay C. Başsavcılığına tevdiine, ilk iki müzakerede yasal çoğunluk sağlanamadığından, 16.05.2000 günü isteme uygun olarak oyçokluğu ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy