ECLI:DE:BGH:2016:020616BIZA8.15.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS I Z A 8/15 vom 2. Juni 2016 in dem Rechtsstreit - 2 - Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 2. Juni 2016 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Büscher, die Richter Prof. Dr. Schaffert, Dr. Kirchhoff, Dr. Löffler un d die Richterin Dr. Schwonke beschlossen: Der Antrag des Beklagten auf Bewilligung von Prozesskostenhilfe zur Durchführung des Rechtsbeschwerdeverfahrens unter Beior d- nung von Rechtsanwalt K . wird abgelehnt. Gründe: I. Der Beklagte war für die Kl ägerin im Kunsthandel auf Kommissionsb a- sis tätig. Die Klägerin nimmt den Beklagten mit der Behauptung, sie habe ihm bis Ende 2008 im Rahmen eines Kommissionsvertrags acht Kunstgegenstände übergeben, im Wege einer Stufenklage auf Au s- kunftserteilung und Rechnungslegung in Anspruch . In der letzten Stufe will sie die Herausgabe etwa noch vorhandener Kommissionsware oder Zahlung ge l- tend machen . Das Landgericht hat den Beklagten durch Teilurteil vom 13. J a- nuar 2011 verurteilt, über ihm von der Klägerin überlassene Kommissionswaren Auskunft zu erteilen und nach Auskunftserteilung Rechnung zu legen. Dagegen hat der Beklagte mit der Begründung Berufung eingelegt, bereits am 25. N o- vember 2010 sei über sein Vermögen das Insolvenzverfahren eröffn et worden. Nachdem das Insolvenzverfahren über da s Vermögen des Beklagten am 16. Juli 2013 aufgehoben worden war, hat das Berufungsgericht mit Beschluss 1 - 3 - vom 25. November 2013 die Berufung des Beklagten als unzulässig verworfen, weil der Wert des Beschwerde Landgericht die Berufung nicht zugelassen habe. Auf die Rechtsbeschwerde des Beklagten hat der Senat den Beschluss des Berufungsgerichts aufgehoben und die Sache zur erneuten Entscheidung an das Berufungsgericht zurückverwiesen (Beschluss vom 17. November 2014 - I ZB 31/14, NJW RR 2015, 1017 ). Das Berufungsgericht hat mit Beschluss vom 29. September 2015 die Berufung des Beklagten gegen das Teilurteil des Landgerichts Köln vom 13. Januar 2011 erneut als unzulä ssig verworfen und den nach Zurückverwe i- sung der Sache an das Berufungsgericht vom Beklagten gestellten Prozessko s- tenhilfeantrag zurückgewiesen. Gegen die Verwerfung der Berufung will sich der Beklagte mit der Rechtsbeschwerde wenden. Er beantragt, ihm f ür die Durchführung des Rechtsbeschwerdeverfahrens Prozesskostenhilfe zu bewilligen. II. D er Prozesskostenhilfeantrag des Beklagten ist abzulehnen, weil die beabsichtigte Rechtsverfolgung keine Aussicht auf Erfolg bietet (§ 114 Abs. 1 Satz 1 ZPO). 1. D ie beabsichtigte Rechtsbeschwerde ist gemäß § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1, § 522 Abs. 1 Satz 4 ZPO statthaft. 2. Gemäß § 574 Abs. 2 ZPO ist eine Rechtsbeschwerde in den Fällen des Abs. 1 Nr. 1 ZPO nur zulässig, wenn die Rechtssache grundsätzliche B e- deutung hat oder die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitl i- chen Rechtsprechung eine Entscheidung des Rechtsbeschwerdegerichts erfo r- dert. Das ist nicht der Fall. Der angegriffene, die Berufung als unzulässig ve r- werfende Beschluss des Berufungsger ichts verletzt weder das Recht des B e- 2 3 4 5 6 7 - 4 - klagten auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) noch sein Verfahrensgrun d- recht auf Gewährung wirkungsvollen Rechtsschutzes (Art. 2 Abs. 1, 19 Abs. 4 GG). a) Das Berufungsgericht hat angenommen, die form - und frist gerecht eingelegte Berufung des Beklagten sei gemäß § 511 Abs. 2 ZPO nicht zulässig, Landgericht die Berufung nicht zugelassen habe. D ie Ausführungen des B e- klagten gäben keinen Anlass, sei Sache des Berufungsführers, die tatsächlichen Grundlagen für eine Schä t- zung seiner Beschwer nachvollziehbar darzulegen. Der Beklagte habe nur va ge Angaben gemacht. Der Bruttostundenlohn eines Bürokaufmanns oder eines in mehreren Kartons und die Herausnahme der Rechnungen betreffend acht Kunstgegenstände me hr als 30 Stunden in Anspruch nehmen wü rde n . Selbst wenn sich die Unterlagen in 12 Kartons befinden sollten, betrüge der Koste n- aufwand bei einem unterstellten Zeitaufwand von 1,5 Stunden pro Kiste weit Kostenaufwand nicht substantiiert vorgetragen. Aus diesem Grund sei dem Beklagten auch die bea n- tragte Prozesskostenhilfe zu versagen. b) Diese Beurteilung lässt keine Rechtsfehler erkennen. aa) Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs b e- misst sich der gemäß §§ 2, 3 ZPO nach freiem Ermessen festzusetzende Wert des Beschwerdegegenstands im Fall der Einlegung der Berufung der zur Au s- kunftserteilung verurteilten Person nach ihrem Interesse, die Auskunft nicht e r- teilen zu müssen. Dabei ist i m Wesentlichen darauf abzustellen, welchen Au f- wand an Zeit und Kosten die Erteilung der Auskunft erfordert und ob die veru r- teilte Partei ein schützenswertes Interesse daran hat, bestimmte Tatsachen vor 8 9 10 - 5 - dem Gegner geheim zu halten (BGH, NJW RR 2015, 1017 Rn . 10 mwN). Das Rechtsbeschwerdegericht kann die Bemessung der Beschwer darauf überpr ü- fen, ob das Berufungsgericht von dem ihm gemäß § 3 ZPO eingeräumten E r- messen rechtsfehlerfrei Gebrauch gemacht hat. Die Bemessung der Beschwer ist rechtsfehlerhaft, wenn d as Gericht bei der Bewertung des Beschwerdeg e- genstands maßgebliche Tatsachen verfahrensfehlerhaft nicht berücksichtigt oder erhebliche Tatsachen unter Verstoß gegen seine Aufklärungspflicht g e- mäß § 139 ZPO nicht festgestellt hat ( BGH, NJW RR 2015, 1017 Rn. 11 mwN ). bb) Nach diesen Maßstäben ist die Bemessung der Beschwer des B e- klagten in dem angegriffene n Beschluss des Berufungsgerichts nicht zu bea n- standen, wobei das Berufungsgericht hierfür zutreffend auf den Zeitpunkt der Berufungseinlegung abgestell t hat (§ 4 Abs. 1 H alb s. 1 ZPO). (1) Der Berufungskläger hat gemäß § 511 Abs. 2 Nr. 1, Abs. 3 ZPO glaubhaft zu machen, dass der Wert des Beschwerdegegenstandes 600 übersteigt. Dieser Obliegenheit ist der Beklagte weder selbst noch durch seine Betreuerin nachgekommen, obwohl das Berufungsgericht ihm nach Zurückve r- weisung der Sache durch den Senat hierzu Gelegenheit gegeben hat. Zwar hat der Beklagte vorgetragen und durch Vorlage eines ärztlichen Attests glaubhaft gemacht, dass er zu entsprechenden Angaben nicht in der Lage ist. Für ihn ist jedoch eine Rechtsanwältin als Betreuerin bestellt worden, deren weitreichender Aufgabenkreis alle Vermögensangelegenheiten des B e- klagten umfas st und die den Beklagten gemäß § 1902 BGB gerichtlich und a u- ßergerichtlich vertritt. Wenn der Betreute wie im Streitfall außerstande ist, die für die Darlegung der Zulässigkeit seines Rechtsmittels in einem in den Aufg a- benkreis des Betre uers fallenden Rechtsstreit erforderlichen Tatsachen vorz u- tragen , ist es Aufgabe des Betreuers, diese Tätigkeit für den Betreuten ausz u- üben und hierfür die erforderlichen Ermittlungen anzustellen. Es obliegt der B e- treuerin, die die Stellung eines gesetzlic hen Vertreters innehat (vgl. § 1896 11 12 13 - 6 - Abs. 2 BGB), darzulegen, welchen Aufwand es für den Beklagten im Zeitpunkt der Einlegung der Berufung bedeutet hätte, die ihm nach der landgerichtlichen Verurteilung auferlegten Auskunfts - und Rechenschaftspflichten zu e rfüllen . (2) Werden wie im Streitfall zur Höhe der Beschwer vom Berufungskläger keine Angaben gemacht, die eine Schätzung erlauben, schätzt das Berufung s- gericht die Beschwer auf Grund eigener Lebenserfahrung und Sachkenntnis nach freiem Ermessen (BGH, Urteil vom 20. O ktober 1997 - II ZR 334/96, NJW RR 1998, 573). Eine solche Schätzung hat das Berufungsgericht vorg e- nommen und aufgrund der eigenen Angaben des Beklagten den zeitlichen Au f- wand für eine Durchsicht von in Kartons verpackten , unsortierten Gesc häftsu n- terlagen geschätzt und unter Zugrundelegung des Stundenlohns eines Bür o- kaufmanns oder eines Buchhalters einen maximalen Kostenaufwand von 360 errechnet. Es ist nicht erkennbar, dass das Berufungsgericht bei dieser Schä t- zung maßgebliche Tatsachen v erfahrensfehlerhaft nicht berücksichtigt hätte . Soweit der Beklagte nunmehr geltend macht, er wisse nicht, wo sich die Kisten mit den Unterlagen befänden, sie seien vermutlich infolge mehrerer U m- züge, die er nicht selbst durchgeführt habe, zwischenzeit lich verloren gega n- gen, ist dies für die Bemessung der Beschwer durch die landgerichtliche Veru r- teilung ohne Bedeutung, für die allein auf den Zeitpunkt der Berufungseinlegung abzustellen ist. (3) Ohne Erfolg macht der Beklagte unter Berufung auf § 275 Abs. 3 BGB geltend, er sei zu einer Leistung verurteilt worden, die er nicht erfüllen könne. Zwar kann der Umstand, dass zu einer unmöglichen Auskunft verurteilt wurde, eine Erhöhung des Wert s des Beschwerdegegenstandes begründen. Insoweit ist auch der zu erwartende Aufwand an Zeit und Kosten zu berücksic h- tigen, der erforderlich ist, um etwaige Vollstreckungsversuche zu verhindern (vgl. BGH, Urteil vom 18. Dezem ber 1991 - XII ZR 79/91, FamRZ 1992, 535, 536; Beschluss vom 4. Juni 2003 - XII ZB 22/02, BGHZ 15 5, 127, 131 ). Die 14 15 16 - 7 - hierfür erforderlichen Voraussetzungen sind aber im vorliegenden Fall nicht e r- füllt, da weder festgestellt noch ersichtlich ist, dass der Beklagte zu einer u n- möglichen Auskunft verurteilt worden wäre. Selbst wenn der Beklagte aufgrund seiner Erkrankung die Verpflichtu n- g en aus dem landgerichtlichen Urteil zur Auskunftserteilung und Rechnungsl e- gung nicht selbst erfüllen kann, ist deren Erfüllung nicht unmöglich. Es handelt sich dabei nicht um eine Leistung, die er nur persönlich erbringe n könnte. Vie l- mehr kann sich der Beklagte fremder Hilfe bedienen . Den hierfür erforderlichen Aufwand hat das Berufungsgericht in nicht zu beanstandender Weise g e- schätzt. Der Beklagte hat schließlich nicht schlüssig und widerspruchsfrei darg e- legt, dass i hm die Erfüllung der Verpflichtung zur Auskunftserteilung und Rec h- nungslegung aus anderen Gründen unmöglich wäre. Soweit er nunmehr vo r- trägt, er wisse nicht, wo sich die Kartons mit den Geschäftsunterlagen derzeit befänden, steht dies im Widerspruch zu sei nem bisherigen Vortrag, er sei au f- grund seiner Erkrankung nicht in der Lage, mehrere Kartons ungeordneter G e- schäftspapiere durchzusehen. (4 ) Der Beklagte kann nicht mit Erfolg geltend machen, das Berufungsg e- richt habe seinen nach Zurückverweisung durch den Senat für das wiedereröf f- nete Berufungsverfahren gestellten Prozesskostenhilfeantrag nicht sachgerecht behandelt und damit verhindert, dass sein anwaltlicher Vertreter Nachforschu n- gen nach dem Verbleib der Kisten mit den Geschäftsunterlagen des Beklag ten unternimmt und ergänzend zu den Kosten vorträgt, die durch die Hinzuziehung einer Hilfsperson bei der Durchsicht dieser Unterlagen entstehen würden . Das Berufungsgericht hat im Ergebnis zu Recht den Prozesskostenhilfeantrag des Beklagten zurückgewiesen . 17 18 19 - 8 - Grundsätzlich kann allerdings von einer mittellosen Partei eine sachliche Begründung des Prozesskostenhilfegesuchs für ein beabsichtigtes Rechtsmittel nicht verlangt werden , auch wenn dies zweckmäßig und erwünscht ist (BGH, Beschluss vom 11. Novemb er 1992 - XII ZB 118/92, NJW 1993, 732 ff . mwN; Beschluss vom 6. Dezember 2000 - XII ZB 193/00, NJW - RR 2001, 1146, 1147; Beschluss vom 29. Januar 2009 - VII ZR 187/08, NJW 2009, 1423 Rn. 11) . Di e- se Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs führt jedoch nicht d azu, dass der Beklagte im Streitfall vor einer Entscheidung über sein Prozesskostenhilfeg e- such von weiterem Vortrag zu dem Wert seiner Beschwer absehen durfte. Vo r- trag zur Zulässigkeit der Berufung wird von der Verfahrensgebühr nach Nr. 3200 des Vergütungs verzeichnisses zum RVG (VV RVG) abgedeckt. Hie r- für kam eine Bewilligung von Prozesskostenhilfe nicht mehr in Betracht. Prozesskostenhilfe kann nur für die Zeit ab der Antragstellung bewilligt werden (BGH, Beschluss vom 30. September 1981 - IVb ZR 694/ 80, NJW 1982, 446), nicht jedoch für die Zeit davor. Der Beklagte hat Anfang des Jahres 2011 Berufung eingelegt, ohne Prozesskostenhilfe zu beantragen. Damit war zugunsten seines Prozessbevollmächtigten eine Verfahrensgebühr nach Nr. 3200 VV RVG entstanden . D er Beklagte hat erst nach Aufhebung des seine Berufung als unzulässig verwerfenden Beschluss es des Berufungsgerichts und Zurückverweisung der Sache durch den Senat und nach Anberaumung eines Verhandlungstermins vor dem Berufungsgericht Prozesskostenhilf e beantragt . Zu diesem Zeitpunkt hatte d er Beklagtenvertreter die Verfahrensg ebühr bereits verdient . Auch wenn nach § 21 Abs. 1 RVG nach Zur ückverweisung die wi e- dereröffnete Instanz als neuer Rechtszug anzusehen ist, ist die vor diesem G e- richt bereits entstandene Verfahrensgebühr für das erneute Verfahren anz u- rechnen (Abs. 6 der Vorbemerkungen zu Teil 3 VV RVG). Im Streitfall ist die erneute Verfahrensgebühr auch nicht nach § 15 Abs. 5 Satz 2 RVG anrec h- nungsfrei entstanden, weil zwischen B eendigung des ersten Berufungsverfa h- 20 21 - 9 - rens durch den Beschluss des Berufungsgerichts vom 25. November 2013 und der Wiedereröffnung der Berufungsinstanz durch die Senatsentschei dung vom 17. No vember 2014 keine zwei Jahre gelegen haben. Der Prozesskostenh ilfeantrag hätte deshalb allein Erfolg haben können, soweit der Beklagtenvertreter in einem Termin zur mündlichen Verhandlung für den Beklagten hätte auftreten müssen und dadurch die bisher nicht entstand e- ne Terminsgebühr nach Nr. 3202 VV RVG ausgelöst wor den wäre. Nachdem der Beklagte jedoch keinen hinreichenden Vortrag dazu gehalten hatte, dass der Wert seiner Beschwer 600 überschreitet, hat das Berufungsgericht den bereits anberaumten Termin zur mündlichen Verhandlung aufgehoben und in nicht zu beanstandender Wei se gemäß § 522 Abs. 1 Satz 3 ZPO ohne mündl i- che Verhandlung durch Beschluss entschieden. Bei einer derartigen S achlage war eine Entscheidung über den Prozesskostenhilfeantrag des Beklagten vor einer Entscheidung über die Zulässigkeit der Berufung nicht erforderlich. Da dem Beklagten lediglich ab dem Zeitpunkt seiner Antragstellung Pr o- zesskostenhilfe und in der Sache allein für eine etwa entstehende Terminsg e- bühr seines anwaltlichen Vertreters hätte bewilligt werden können, kann offen bleiben, ob der Beklagte für sein Rechtsmittel gegen das landgerichtliche Teilu r- teil überhaupt auf die Bewilligung von Prozesskos tenhilfe in der Weise ang e- wiesen war , dass sein Prozessbevollmächtigter Nachforschungen nach dem 22 23 - 10 - Verbleib der Unterlagen anstellt, über deren Inhalt der Beklagte nach dem lan d- gerichtlichen Teilurteil Auskunft zu erteilen hat, oder ob diese Tätigkeiten ni cht ohnehin seiner Betreuerin oblegen haben. Büscher Schaffert Kirchhoff Löffler Schwonke Vorinstanzen: LG Köln, Entscheidung vom 13.01.2011 - 14 O 620/10 - OLG Köln, Entscheidung vom 29.09.2015 - 21 U 3/11 -
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