ECLI:DE:BGH:2019:310119BI ZB114.17.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS I ZB 114/17 vom 31 . Januar 201 9 in dem Rechtsbeschwerdeverfahren betreffend die IR - Marke 763 699 Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja Kaffeekapsel InsO § 352 Abs. 1, § 343 Abs. 1; ZPO § 240 Satz 1; MarkenG § 82 Abs . 1 Satz 1, § 54 Die Eröffnung eines inländischen oder anerkennungsfähigen ausländischen Insolvenzverfahrens über das Vermögen desjenigen, der beim Deutschen P a- tent - und Markenamt die Löschung einer Marke wegen absoluter Schutzhinde r- nisse beantragt, führt zur Unterbrechung des Verfahrens, wenn der Löschung s- antragsteller und der Markeninhaber Wettbewerber sind. In diesem Fall besteht auch ohne anhängiges Verletzungsverfahren ein Bezug des Löschungsverfa h- rens zum Vermögen des Löschungsantragstellers. BGH, B eschluss vom 31. Januar 2019 - I ZB 114/17 - Bundespatentgericht - 2 - Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 31 . Januar 201 9 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Koch, die Richter Prof. Dr. Schaffert, Prof. Dr. Kirchhoff, Dr. Löffler und die Ric hterin Dr. Schwonke beschlossen: Es wird festgestellt, dass d as Rechtsbeschwerdeverfahren wegen de r Eröffnung d es Insolvenzverfahrens über das Vermögen der Antragstellerin unterbrochen ist . Gründe: I . Für die Markeninhaberin ist seit dem 15. Juli 2001 die dreidimensionale IR - Marke Nr. 763 699 1 - 3 - für die Waren der Klasse 30 Coffee, coffee extracts and coffee - based preparations; coffee substitutes and artificial coffee extracts; tea, tea extracts and tea - based preparations; cocoa and cocoa - based prepara tions, chocolate, chocolate goods, confectioneries, sweet goods; sugar; natural sweeteners; bakery products, bread, yeast, pastry articles; biscuits, cakes, desserts, puddings; edible ices, powders, binders and binding agents for making edible ices (ice cr eam); honey and honey substitutes; cereals for breakfast, rice, farinaceous pastes, rice, flour or cereal - based foo d- stuffs, also as cooked dishes; sauces; seasonings and food flavourings (other than essential oils), salad dressings, mayonnaise eingetragen . Seit dem 30 . Januar 2003 ist der Schutz auf Deutschland e r- streckt . Die in der Schweiz geschäftsansässige Antragstellerin hat am 7. Oktober 2011 beim Deutschen Patent - und Markenamt die Schutzentziehung für Deutschland in Bezug auf die Waren "Kaffee, Ka ffeeextrakte und kaffeebasierte Zubereitungen, Kaffeeersatz und künstliche Kaffeeextrakte" mit der Begründung beantragt, das Zeichen sei nach § 3 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG schutzunfähig. Das Deutsche Patent - und Markenamt hat der IR - Marke den Schutz für Deut schland entzogen. Die dagegen gerichtete Beschwerde der Markeninhab e- rin ist ohne Erfolg geblieben (BPatG, Beschluss vom 17. November 2017 - 25 W [ pat ] 112/14, GRUR 2018, 522). Mit ihrer vom Bundespatentgericht zugelassenen Rechtsbeschwerde e r- strebt die Markeninhaberin die Zurückweisung des Schutzentziehungsantrags. Die Antragstellerin beantragt, das Rechtsmittel zurückzuweisen. Ü ber das Vermögen der Antragstellerin ist am 12. November 2018 das Konkurs verfahren eröffnet worden. Die Markeninhaberin ist der Ansicht, das Verfahren sei unterbrochen. Die Verfahrensbevollmächtigten der Antragstellerin sind dem entgegengetreten. 2 3 4 5 - 4 - II. Das Rechtsbeschwerdeverfahren ist gemäß § 352 Abs. 1 Satz 1, § 343 Abs. 1 InsO unterbrochen. 1. D er Senat hat durch Beschlus s über die Unterbrechungswirkung des Konkursverfahrens über das Vermögen der Antragstellerin zu entscheiden. a) Ist die Unterbrechungswirkung der Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen einer Partei zwischen den Prozessp arteien streitig , ist hie r- über durch Zwischenurteil g emäß § 303 ZPO zu entscheiden (BGH, Urteil vom 1. Oktober 2009 - I ZR 94/07, GRUR 2010, 343 Rn. 16 = WRP 2010, 527 - Oracle; U rteil vom 13. Oktober 2009 - X ZR 79/06, GRUR 2010, 861 Rn. 5 Schnellverschlusskappe). Das kann mit Zustimmung der Parteien im schriftl i- chen Verfahren geschehen ( § 128 Abs. 2 Satz 1 ZPO ). Da im markenrechtl i- chen Rechtsbeschwerdeverfahren das Rechtsbeschwerdegericht nicht durch Urteil, sondern durch Beschluss entscheidet, selbst wenn die Entscheidung aufgrund freigestellter mündlicher Verhandlung ergeht (§ 89 Abs. 1 Satz 1 Ma r- kenG), ist die Zwischenentscheidung über die Unterbrechungswirkung der E r- öffnung d es Insolvenzverfahrens über das Vermögen eines Verfahrensbeteili g- ten in entsprechend er Anwendung von § 303 ZPO durch Beschluss zu treffen ( zum energiewirtschaftlichen Verwaltungsverfahren: BGH, Beschluss vom 18. November 2014 - EnVR 59/13, ZIP 2015, 851 Rn. 4 ; zum patentrechtlichen Rechtsbeschwerdeverfahren: BGH, Bes chluss vom 2 6. Januar 1967 - Ia ZB 19/65, BGHZ 47, 132, 134 f. [juris Rn. 11] - UHF - Empfänger I I ; zum Zwische n- streit über die Wirksamkeit der Aufnahme im Nichtzulassungsbeschwerdeve r- fahren: BGH, Beschluss vom 31. Oktober 2012 - III ZR 204/12 , BGHZ 195, 233 Rn. 5; Beschluss vom 10. Mai 2016 - XI ZR 46/14, NJW - RR 2016, 889 Rn. 8 ). b) Hier ist eine solche Entscheidung erforderlich , weil die Verfahrensb e- vollmächtigten der Antragstellerin die Unterbrechungswirkung des Schweizer Konkursverfahrens mit der Begründung in Abrede gestellt haben, die ses Ve r- fahren betreffe nicht die Insolvenzmasse . Die Entscheidung kann ohne mündl i- 6 7 8 9 - 5 - che Verhandlung ergehen, auch wenn der Senat Termin zur mündlichen Ve r- handlung über die Rechtsbeschwerde bestimmt hatte. Vorliegend ist nicht über die Sache sel bst, sondern l ediglich über einen einzelnen prozessualen Strei t- punkt zu entscheiden. Hierfür erachtet der Senat eine mündliche Verhandlung nicht für erforderlich, nachdem sich die Verfahrensbeteiligten zur Frage der U n- terbrechung des Verfahrens schriftlich geäußert habe n. 2. Die mit Urteil des schweizerischen Sprengelgerichts des Saanebezirks vom 12. November 2018 angeordnete Eröffnung des Konkursverfahrens über das Vermögen der Antragstellerin hat zur Unterbrechung des vorliegenden Rechtsbeschwerdeverfahrens geführt . a) D ie Frage der Unterbrechungswirkung dieses Konkursverfahrens ist nach § 352 Abs. 1 Satz 1 in Verbindung mit § 343 InsO zu beurteilen . aa) Die Vorschrift des § 352 InsO stellt klar, dass die prozessunterbr e- chende Wirkung von § 240 ZPO auf einen inländischen Rechtsstreit auch bei Eröffnung eines Insolvenzverfahrens im Ausland eintritt (Begründung des R e- gierungsentwurfs eines Gesetzes zur Neure gelung des I nternationalen Inso l- venzrechts BT - Drucks. 15/16, S. 24). Nach § 352 Abs. 1 Satz 1 InsO wird du rch die Eröffnung des ausländischen Insolvenzverfahrens ein Rechtsstreit unterbr o- chen , der zur Zeit der Eröffnung eines ausländischen Insolvenzverfahrens a n- hängig ist und die Insolvenzmasse betrifft. Die Unterbrechung dauert nach § 352 Abs. 1 Satz 2 InsO a n, bis der Rechtsstreit von einer Person aufgeno m- men wird, die nach dem Recht des Staats der Verfahrenseröffnung zur Fortfü h- rung des Rechtsstreits berechtigt ist, oder bis das Insolvenzverfahren beendet ist. bb) Die Unterbrechungswirkung nach § 352 Abs . 1 Satz 1 InsO tritt nur ein, wenn das ausländische Insolvenzverfahren anerkennungsfähig ist. Wä h- rend sich die Anerkennung der Eröffnung eines Insolvenzverfahrens durch ein 10 11 12 13 - 6 - zuständiges Gericht in einem Mitgliedstaat der Europäischen Union nach Art. 19 Abs . 1 der Verordnung (EU) 2015/848 über Insolvenzverfahren richtet, erfolgt die Anerkennung der hier in Rede stehenden Verfahrenseröffnung in der Schweiz nach § 343 InsO (vgl. Andres/ Leithaus/ Dahl, InsO, 4. Aufl., § 343 Rn. 6; BeckOK.InsO/ Wei ssinger, 12. Edition, Stand 26. April 2018, § 343 Rn. 3). Die Frage, ob das Schweizer Konkursverfahren zur Unter brechung d es hier in Rede stehenden Markenlöschungsverfahrens führt, bestimmt sich dag e- gen nicht nach der Übereinkunft zwischen zahlreichen schweizerischen K ant o- nen und dem Königreich Bayern über gleichmäßige Behandlung der gegense i- tigen Staatsangehörigen in Konkursfällen vom 11. Mai/27. Juni 1834. Diese Übereinkunft gilt zwar für das Gebiet des heutigen Freistaats Bayern und der beteiligten Kantone bis heute (BGH, Urteil vom 20. Dezember 2011 - VI ZR 14/11, NZI 2012, 572 Rn. 31, mwN ; Kantonsgericht Zug, ZIP 2011, 2429 , 2430; Rauscher/Mäsch, Europäisches Zivilpro zess - und Kollisionsrecht, Art. 4 4 EG - Ins VO Rn. 9) . Die Übereinkunft legt das Prinzip der Gleichbeha ndlung der Gläubiger, unabhängig von ihrer Nationalität, fest. Außerdem enthält sie die Regelung, dass nach Kon kurseröffnung im einen Staat im anderen Staat gel e- genes bewegliches Vermögen - zu dem alles Vermögen des Schuldners ei n- schließlich Forderungen un d anderer Rechte gehört - "weder durch Arrest noch durch sonstige Verfügung" zum Nachteil der Masse geschmälert werden darf (Aufsichtsbehörde des Kantons Schaffhausen über das Schuldbetreibungs - und Konkurswesen, ZIP 1983, 200, 203). Im Streitfall steht ei ne Schmälerung des Vermögens der Löschungsantragstellerin durch eine Zwangsvollstreckung s- maßnahme jedoch nicht in Rede. b ) Bei dem Konkursverfahren über das Vermögen der in der Schweiz a n- sässigen Antragstellerin durch ein Schweizer Gericht handelt es s ich um ein in Deutschland nach § 343 Abs. 1 InsO anerkennungsfähiges Insolvenzverfahren. 14 15 - 7 - aa) Nach § 343 Abs. 1 Satz 1 InsO wird die Eröffnung eines ausländ i- schen Insolvenzverfahrens anerkannt. Die Anerkennung der Eröffnung des I n- solvenzverfahrens und di e Unterbrechung des Rechtsstreits (§ 352 Abs. 1 Satz 1 InsO) setzen allerdings voraus, dass ein Insolvenzverfahren vorliegt. Als ein solches Verfahren werden Auslandsverfahren nicht schrankenlos anerkannt, sondern nur, wenn damit in etwa die gleichen Ziele verfolgt werden wie mit den in der Insolvenzordnung vorgesehenen Verfahren (vgl. Begründung de s Regi e- rungsentwurfs eines Gesetzes zur Neuregelung des Internationalen Insolven z- rechts vom 25. Oktober 2002, BT - Rn. 8 Schnellverschlusskappe ; BGH, NZI 2012, 572 Rn. 33). Nach § 1 Satz 1 InsO dient das Insolvenzverfahren dazu, die Gläubiger eines Schuldners g e- meinschaftlich zu befriedigen, indem das Vermögen des Schuldners verwertet und der Erlös verteilt oder in einem I nsolvenzplan eine abweichende Regelung insbesondere zum Erhalt des Unternehmens getroffen wird. Außerdem soll dem redlichen Schuldner Gelegenheit gegeben werden, sich von seinen restlichen Verbindlichkeiten zu befre ien (§ 1 Satz 2 InsO). Den in § 1 InsO fo rmulierten Zielen des Insolvenzverfahrens dienen auch Verfahren, die in erster Linie auf alsbaldige Liquidation des Schuldnervermögens angelegt sind (vgl. BGH, NZI 2012, 572 Rn. 33). bb ) Das Konkursverfahren nach Art. 197 ff. des schweizerischen Bu n- desg esetzes über Schuldbetreibung und Konkurs (SchKG) verf olgt vergleichb a- re Ziele wie die in der Ins olvenzordnung vorgesehenen Verfahren. Nach Art. 197 Abs. 1 SchKG bildet sämtliches pfändbare Vermögen , das dem Schuldner zur Zeit der Konkurseröffnung gehört , gleichviel wo es sich befindet, eine einzige Masse (Konkursmasse), die zur gemeinsamen Befriedigung der Gläubiger dient. Mit Anordnung der Liquidation des Vermögens ist eine mit der Insolvenzordnung vergleichbare Verwertung des Vermögens der Insolven z- schul dnerin zur Befriedigung der Gläubiger verbunden (vgl. MünchKomm.InsO/ Zondler, 3. Aufl., Länderbericht Schweiz Rn. 24 ff.) . Daher ist in der Rechtspr e- 16 - 8 - chung des Bundesgerichtshofs anerkannt, dass das schweizerische Konkur s- verfahren ein em deutschen Konkurs - oder Insolvenzverfahren entspricht ( vgl. zu §§ 237, 238 KO: BGH, Urte il vom 27. Mai 1993 - IX ZR 254/92, BGHZ 122, 373 , 375 [ juris Rn. 18 ] ; zum schweizerischen Nachlassverfahren : BGH, NZI 2012, 572 Rn. 34 bis 36; BGH, Urteil vom 24. Juni 2014 - V I ZR 315/13, ZIP 2014, 1997 Rn. 53 ). cc ) Die in § 343 Abs. 1 Satz 2 InsO ge nannten Hindernisse für eine A n- erkennung liegen nicht vor. Insbesondere sind d ie schweizerischen Gerichte nach deutschem Recht für Insolvenzverfahren über das Vermögen der Bekla g- ten zuständig (vgl. § 343 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 InsO). Diese Voraussetzung ist e rfüllt, wenn unter Zugrundelegung deutscher Zuständigkeitsnormen ein Gericht des Staats, in dem die Entscheidung ergangen ist, international zuständig wäre ( BGH, NZI 2012, 572 Rn. 39 ). D anach ergibt sich d ie internationale Zuständi g- keit der schweizerischen Gerichte für ein Insolvenzverfahren über das Verm ö- gen der Antragstellerin aus der die örtliche und internationale Zuständigkeit r e- gelnde n Vorschrift des § 3 InsO , denn d ie Antragstellerin hat ihren Sitz in der Schweiz. dd ) S achliche Anerkennungshindern is se sind nicht ersichtlich. Insbeso n- dere ist die für die Anerkennung eines ausländischen Insolvenzverfahrens e r- forderliche Voraussetzung, dass das ausländische Insolvenzverfahren eine ex t- raterritoriale Geltung beansprucht, beim Konkurs nach schweizerische m Recht gegeben (vgl. BGH, NZI 2012, 572 Rn. 37 ; ZIP 2014, 1997 Rn. 55) . ee ) Soweit der Bundesgerichtshof entschieden hat, dass eine Verfa h- rensu nterbrechung aus scheide t , wenn das ausländische Insolvenzverfahren nach dem Recht des Insolvenzeröffnungssta ats weder einen Übergang der Prozessführungsbefugnis vorsieht noch eine Unterbrechungswirkung bea n- sprucht noch sich in sonstiger Weise auf den Fortgang anhängiger Prozesse auswirkt ( BGH, NZI 2012, 572 Rn. 43 bis 45 zur Bewilligung der Nachlassstu n- 17 18 19 - 9 - dung nach Schweizer Recht) , steht dies im Streitfall der Annahme einer Unte r- brechungswirkung nicht entgegen. N ach Art. 204 Abs. 1 SchKG sind Recht s- handlungen, die der Schuldner nach der Konkurseröffnung in Bezug auf Ve r- mögensstücke vornimmt , die zur Konkursmasse ge hören, den Konkursgläub i- gern gegenüber un gültig . Da mit verliert der Konkurs schuld n er seine Verf ü- gungsbefugnis , wie sich auch aus der amtlichen Überschrift dieser gesetzlichen Regelung "Verfügungsunfähigkeit des Schuldners" ergibt . Nach Art. 207 Abs. 1 Satz 1 SchKG werden Zivilprozesse, in denen der Schuldner Partei ist und die den Bestand der Konkursmasse berühren, mit Ausnahme dringlicher Fälle ei n- gestellt . Nach Art. 207 Abs. 2 SchKG können Verwaltungsverfahren unter den gleichen Voraussetzungen eingestell t werden. Ein in der Schweiz eröffnetes Konkursverfahren beansprucht damit eine Unterbrechungswirkung für anhäng i- ge Verfahren. c) Das über das Vermögen der Antragstellerin eröffnete Schweizer Ko n- kursverfahren betrifft die Insolvenzmasse und führt zur U nterbrechung des vo r- liegenden Rechtsbeschwerdeverfahrens . aa) Durch die Eröffnung des ausländischen Insolvenzverfahrens wird ein zur Zeit der Eröffnung anhängiger Rechtsstreit nach § 352 Abs. 1 Satz 1 ZPO nur unterbrochen, wenn er die Insolvenzmasse be trifft. Die Insolvenzmasse ist nach § 35 Abs. 1 InsO das gesamte Vermögen, das dem Schuldner zur Zeit der Eröffnung des Verfahrens gehört und das er während des Verfahrens erlangt. Nicht z ur Insolvenzmasse gehören Gegenstände, die nicht der Zwangsvollstr e- c kung unterliegen (§ 36 Abs. 1 InsO). Für den Eintritt der Unterbrechungswi r- kung der Eröffnung des Insolvenzverfahrens genügt ein mittelbarer Bezug zur Insolvenzmasse (BGH, GRUR 20 10, 343 Rn. 17 - Oracle; BGH, Beschluss vom 10. Dezember 2014 - XII ZR 136/12 , NJW - RR 2015, 433 Rn. 15) . Keine Unte r- brechung tritt dagegen ein in nicht vermögensrechtlichen oder in vermögen s- mäßig neutrale n Streitigkeiten (vgl. BGH, GRUR 2010, 343 Rn. 19 - Oracle; 20 21 - 10 - Stadler in Mu sielak/Voit, ZPO, 15. Aufl. , § 240 Rn. 5 ; S aenger/Wöstma nn, ZPO, 7. Aufl . , § 240 Rn. 7 ; Münch Komm.ZPO/Stackmann, 5. Aufl., § 240 Rn. 19 f f . , jeweils mwN ). Auch bei einer nur wirtschaftlichen Beziehung zur Masse tritt ke i- ne Unterbrechung ein (BGH, Beschluss vom 22. Juni 2004 - X ZB 40/02, WM 2005, 345, 346 [juri s Rn. 7]; Zöller/Greger, ZPO, 32. Aufl., § 240 Rn. 8a). bb ) Das Markengesetz enthält keine Regelungen dazu, welche Auswi r- kungen die Eröffnung eines in - oder ausländischen Insolvenzverfahrens über das Vermögen eines der am Rechtsbeschwerdeverfahren Bete iligten hat. Nach § 88 Abs. 1 MarkenG werden lediglich die Vorschriften der Zivilprozessordnung über die Ausschließung und Ablehnung der Gerichtspersonen, über Prozessb e- vollmächtigte und Beistände, über Zustellungen von Amts wegen, über Ladu n- gen, Termine u nd Fristen und über Wiedereinsetzung in den vorigen Stand für entsprechend anwendbar erklärt. Diese Aufzählung ist jedoch nicht abschli e- ßend. Neben den genannten Vorschriften kommt auch die entsprechende A n- wendung weiterer Verfahrensvorschriften in Betrach t, zu denen insbesondere die Vorschriften über das Beschwerdeverfahren gehören, soweit sie durch die vorrangige Verweisung in § 88 MarkenG oder die Besonderheiten des Recht s- beschwerdeverfahrens nicht ausgeschlossen sind. Zu den im Rechtsbeschwe r- deverfahren danach entsprechend anwendbaren Vorschriften gehört § 82 Abs. 1 MarkenG, der eine allgemeine Verweisung auf die Vorschriften der Zivi l- prozessordnung enthält, soweit das Markengesetz keine besonderen Besti m- mungen über das Verfahren vor dem Bundespatentgeri cht enthält und auch die Besonderheiten dieses Verfahrens die Anwendung der zivilprozessualen Vo r- schriften nicht ausschließen (BGH, Beschluss vom 24. Juni 1999 - I ZA 1/98, GRUR 1999, 998 [juris Rn. 7] = WRP 1999, 939 - Verfahrenskostenhilfe ; B e- schluss vom 27. Januar 2000 - I ZB 39/97, GRUR 2000, 892, 893 [juris Rn. 15] = WRP 2000, 1299 - MTS; Beschluss vom 14. August 2008 - I ZA 2/08, GRUR 2009, 88 Rn. 10 = WRP 2008, 1551 - ATOZ I). 22 - 11 - cc) Die Frage, ob die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Ve r- mög en eines Verfahrensbeteiligten an einem markenrechtlichen Löschungsve r- fahren nach § 54 MarkenG zur Unterbrechung des Verfahrens nach § 82 Abs. 1 Satz 1 MarkenG in Verbindung mit § 240 ZPO (§ 352 Abs. 1 Satz 1 InsO) fü h- ren kann, ist streitig. (1) Das De utsche Patent - und Markenamt lehnt eine Anwendung des § 240 ZPO im Widerspruchs - und Einspruchsverfahren ab (vgl. Mitteilung Nr. 20/08 des Präsidenten des Deutschen Patent - und Markenamts vom 14. November 2008, BlPMZ 2008, 413; zustimmend für das patentrec htliche Verfahren vor dem DPMA: Schäfers/Schwarz in Benkard, P atG, 11. Aufl., § 59 Rn. 155; ablehnend Cepl in Cepl/Voß, ZPO, 2. Aufl., § 240 Rn. 11; BeckO K.MarkenR/Albrecht, 15. Edition, Stand 1. Oktober 2018, MarkenG § 66 Rn. 139.2; Kraßer/Neuburger, GRUR 2010, 588, 590). (2) In der Rechtsprechung des Bundespatentgerichts wird die Anwe n- dung des § 240 ZPO im markenrechtlichen Löschungsverfahren weitgehend bejaht (vgl. BPatG, Beschluss vom 31. März 2004 - 28 W (pat) 116/02, juris Rn. 6; Beschluss vom 21. März 2005 - 30 W (pat) 141/03, jur is Rn. 10; B e- schluss vom 10. März 200 9 - 27 W (pat) 78/09, juris Rn. 16; Beschluss vom 24. Januar 201 1 - 27 W (pat) 77/09, juris Rn. 41 ; Beschluss vom 3. Mai 2018 - 30 W (pat) 28/15, juris Rn. 21 bis 26 , mwN; aA BPatG, Be s chluss vom 21. Mai 2007 - 27 W (pat) 37/06, GRUR 2008, 364, 365 [juris Rn. 21]; Beschluss vom 3. August 2011 28 W (pat) 59/10, NZI 2012, 291, 292 [juris Rn. 49]; vgl. hierzu auch die Nachweise bei Miosga in Ströbele/Hacker /Thiering , Mark enG, 12 . Aufl., § 42 Rn. 71 ; zur Wirkung des Insolvenzverfahrens über das Verm ö- gen des Antragstellers eines Gebrauchsmuster - Löschungsverfahrens BPatG, Be schluss vom 13. Juni 2001 - 5 W (pat) 447/99, juris Rn. 9). (3) In der Literatur wird überwiege nd für eine Anwendbar keit des § 240 ZPO plädiert (vgl. Kraßer/Neuburger, GRUR 2010, 588, 590), jedenfalls soweit 23 24 25 26 - 12 - es zweiseitige Verfahren betrifft (vgl. Cepl in Cepl/Voß aaO § 240 Rn. 9 ff.; Knoll in Ströbele/Hacker /Thiering aaO § 82 Rn. 7 5 ; ablehnend Schäfers/ Schwarz in Benk ard aaO § 59 Rn. 155). Teilweise wird die Ansicht vertreten, dass im zweiseitigen Verfahren die Verfahrensunterbrechung nur für den Fall eingreifen könne, dass das Insolvenzverfahren über das Vermögen des Ma r- keninhabers eröffnet worden ist, nicht aber über das des Löschungsantragste l- lers (vgl. Grabrucker in Fezer , Handbuch der Markenpraxis, 3. Aufl., Kap. I 1 2 Rn. 644; zustimmend BeckOK.MarkenR/Kopacek, 15. Edition [ Stand 1. Oktober 2018 ] , MarkenG § 54 Rn. 62 und BeckOK.MarkenR/Albrecht aaO MarkenG § 66 Rn . 140). Diese Ansicht stellt darauf ab, dass die Wahrung der Insolven z- masse durch den Insolvenzverwalter auf Seiten des Löschungsa ntragstellers nicht berührt werde, da das Löschungsverfahren nicht von einer Betroffenheit in eigenen Rechten abhängig sei. Ei ne Unterbrechung komme allerdings dann in Betracht, wenn ein Zivilrechtsstreit zwischen Markeninhaber und Antragsteller anhängig sei und die wirtschaftliche Position des Antragstellers sich durch die Löschung unmittelbar ver besser n würde (vgl. Grabrucker i n Fezer aaO Kap. I 1 2 Rn. 644). dd ) Es muss nicht allgemein entschieden werden, ob die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen des Löschungsantragstellers in jedem Fall gemäß § 240 ZPO (§ 343 Abs. 1, § 352 Abs. 1 Satz 1 InsO) zu einer U n- te rbrechung des registerrechtlichen Löschungsverfahrens führt . Jedenfalls im Streitfall ist von einer Unterbrechung auszugehen. (1) Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs wird das paten t- rechtliche , auf Unterlassung gerichtete Verletzungsverfahren unterbrochen, wenn über das Vermögen des Verletzers das Insolvenzverfahren eröffnet wird , weil die Frage, ob der Verletzer die vom Verletzten beanstandete Handlung vornehmen darf, für den Gewerbebetrieb des Verletzers ein Vermögensintere s- se darstellt (BGH , Urteil vom 21. Oktober 1965 - Ia ZR 144/63 , GRUR 1966, 27 28 - 13 - 218, 219 [juris Rn. 36] - Dia - Rähmchen III) . Dasselbe gilt für das markenrechtl i- che Verletzungsverfahren, wobei zum Vermögen des insolventen Verletzers neben dem gegen ihn gerichteten Unterlassungsan spruch auch der sich daraus ergebende Schadensersatzanspruch einschließlich des zu seiner Durchsetzung dienenden unselbständigen Auskunftsanspruchs zählt (BGH, GRUR 2010, 343 Rn. 17 - Oracle ; BGH, U r teil vom 3. November 2016 - I ZR 101/15, GRUR 2017, 520 R n. 12 = WRP 2017, 555 - MICRO COTTON). Von der Unterbr e- chungswirkung des Verletzungsverfahrens ist auch eine vom Verletzer erhob e- ne Löschungswiderklage erfasst (BGH, GRUR 2017, 520 Rn. 19 f. - MICRO COTTON). Der Bundesgerichtshof hat außerdem entschieden, dass der paten t- rechtliche Nichtigkeitsstreit zur Konkurs - oder Insolvenzmasse des Nichtigkeit s- klägers gehört. Eine Beziehung der Nichtigkeitsklage zum Vermögen des Nic h- tigkeitsklägers ist jedenfalls dann anzunehmen , wenn dieser Gewerbetreibe n- der ist und di e Nichtigkeitsklage mit Rücksicht auf den Gewerbebetrieb erhoben worden ist . Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen des Klägers eines patentrechtliche n Nichtigkeitsverfahren unterbricht in diesem Fall das Nichtigkeitsverfahren (BGH, Beschl uss vom 17. Januar 1995 - X ZR 118/94, GRUR 1995, 394 [ juris Rn. 4 ] - Aufreißdeckel; weiter differenzierend Uhlenbruck/Mock, InsO, 15. Aufl., § 85 Rn. 46; vgl. auch BGH, Urteil vom 2. Februar 20 16 - X ZR 146/13, juris Rn. 5 bis 7 ). (2) Danach ist es ge rechtfertigt, den registerrechtlichen Markenl ö- schungsstreit als zur Insolvenzmasse gehörig anzusehen, wenn der L ö- schungsantragsteller sich in einer ähnlichen Lage wie der Verletzer im Marke n- verletzungsverfahren befindet und sich dabei einer Löschungswiderk lage als Verteidigungsmittel bedien en könnte . Dem steht nicht entgegen, dass ein ma r- kenrechtlicher Löschungsantrag keine individuelle Betroffenheit voraussetzt , sondern nach § 54 Abs. 1 Satz 2 MarkenG von jedermann gestellt werden kann . Sofern der Löschung santragsteller und der Markeninhaber Wettbewerber sind, besteht ein Bezug des Löschungsverfahrens nicht nur zu dem Vermögen 29 - 14 - des Markeninhabers, sondern - auch ohne anhängiges Verletzungsverfahren - zu dem de s Antragsteller s . E in Erfolg im markenrechtlichen Löschungsverfa h- ren führt regelmäßig zu einer Verbesserung seiner Wettbewerbsposition . Der Löschungsantragsteller kann auf diese Weise eine Inanspruchnahme wegen einer Verletzung der Marke verhindern und für seinen Gewerbebetrieb eine größere Handlungsfrei heit am Markt erreichen. (3 ) Nach diesen Maßstäben ist im Streitfall von einer Unterbrechung auszugehen. Die Parteien sind Wettbewerber auf dem Gebiet des Vertriebs von Kaffeeprodukten. Das Löschungsverfahren war damit geeignet, der Stärkung der Wettbewerbsposition der Antragstellerin zu dienen . Hinzu kommt vorli e- gend, dass die Antragstellerin ihren Löschungsantrag vor dem Deutschen P a- tent - und Markenamt damit begründet hat , dass s ie im Geltungsbereich der a n- gegriffenen streitgege nständlichen IR - Marke bereits von der Markeninhaberin in der Schweiz in Anspruch genommen worden sei. Daneben hat sie vorgetragen , sie befürchte, die Markenin ha berin könnte versuchen, ihr auch im Inland aus der streitgegenständlichen Marke den Vertrieb von Konkurrenzprodukten zu untersagen. Hinzu 30 - 15 - kommt, dass der Löschungsantrag im Streitfall in zwei Instanzen erfolgreich war und die Antragstellerin damit eine vermögenswerte P osition er stritten hat. Dies spricht ebenfalls für die Annahme, dass das vorlie gende Rechtsbeschwerdev e r- fahr en die Insolvenzmasse betrifft. Koch Schaffert Kirchhoff Löffler Schwonke Vorinstanz: Bundespa tentgericht, Entscheidung vom 17 .11.2017 - 25 W(pat) 112/14 -
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