BUNDESGERICHTSHOFBESCHLUSSII ZB 31/02 vom20. Oktober 2003in der RechtsbeschwerdesacheNachschlagewerk:jaBGHZ:neinBGHR: ja ZPO §§ 41 Nr. 6, 42 Abs. 2Die Mitwirkung der Ehefrau eines Rechtsmittelrichters bei dem Erlaß der ange-fochtenen (Kollegial-) Entscheidung stellt weder einen Ausschlußgrund ent-sprechend § 41 Nr. 6 ZPO noch generell einen Ablehnungsgrund gemäß § 42Abs. 2 ZPO im Hinblick auf dessen Beteiligung an der Entscheidung imRechtsmittelverfahren dar.BGH, Beschluß vom 20. Oktober 2003 - II ZB 31/02 -KG BerlinLG Berlin - 2 -Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch die RichterProf. Dr. Goette, Dr. Kurzwelly, Kraemer, Münke und Dr. Gehrleinam 20. Oktober 2003beschlossen:Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluß des 2. Zivilsenatsdes Kammergerichts in Berlin vom 8. Oktober 2002 wird auf Ko-sten der Kläger zurückgewiesen.Gegenstandswert: 194.202,50 Gründe: I. Die Kläger begehren mit der Klage von der Beklagten Zahlung einerTätigkeitstantieme für das Jahr 1995, im Wege der Stufenklage Auskunft hin-sichtlich einer für das Jahr 1996 beanspruchten Tantieme, Erklärung des Ein-verständnisses mit dem Übergang von Rechten und Pflichten aus Versiche-rungsverträgen, ferner Zahlung einer vorgezogenen Altersrente und schließlichFeststellung der Verpflichtung zum Schadensersatz. Das Landgericht - Kammerfür Handelssachen - hat unter dem Vorsitz der Vorsitzenden Richterin amLandgericht W.-G. durch Teilurteil vom 6. Juni 2001 die Beklagte dazuverurteilt, ihr Einverständnis mit dem Übergang von Rechten und Pflichten ausden Versicherungsverträgen zu erklären und an den Kläger zu 1 ab 1. Januar2001 monatlich im voraus eine vorgezogene Altersrente zu zahlen; ferner hat - 3 -es eine Schadensersatzpflicht teilweise festgestellt, das weitergehende Fest-stellungsbegehren hingegen abgewiesen. Unter Mitwirkung derselben Vorsit-zenden hat das Landgericht durch weiteres Teilurteil vom 1. August 2001 dieKlage wegen der Tantieme für 1995 abgewiesen. Gegen das erste Teilurteil hatdie Beklagte Berufung mit dem Ziel der vollständigen Klageabweisung einge-legt, während der Kläger zu 1 mit seiner Anschlußberufung die Verzinsung derzugesprochenen Altersrente begehrt. Das zweite Teilurteil haben die Kläger ineinem parallelen Berufungsrechtsstreit angefochten.Mit Schreiben vom 26. September 2002 hat der dem zuständigen2. Zivilsenat des Berufungsgerichts angehörende Richter am KammergerichtG. die Parteien darauf hingewiesen, daß er der Ehemann der Vorsitzen-den Richterin ist, die an dem angefochtenen ersten Teilurteil mitgewirkt hat.Daraufhin haben die Kläger mit Schriftsatz vom 2. Oktober 2002 diesen Richterwegen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt. Der abgelehnte Richter hat sichdienstlich dahingehend geäußert, er kenne den dem Rechtsstreit zugrundelie-genden Sachverhalt nicht und schließe aus, mit seiner Ehefrau über den Fallund damit zusammenhängende Rechtsfragen gesprochen zu haben, daherfühle er sich nicht befangen.Das Kammergericht hat das Ablehnungsgesuch - im Tenor als solches"der Beklagten vom 19. September 2002" bezeichnet - zurückgewiesen. Dage-gen wenden sich die Kläger mit der - vom Kammergericht zugelassenen -Rechtsbeschwerde.II. 1. Die gemäß § 574 Abs. 1 Nr. 2, Abs. 3 ZPO zugelassene, form- undfristgerecht eingelegte und begründete Rechtsbeschwerde der Kläger ist auchim übrigen zulässig. Die Kläger sind durch den angefochtenen Beschluß be- - 4 -schwert. Zwar ist nach dem Wortlaut des Beschlußtenors ein "Ablehnungsge-such der Beklagten vom 19. September 2002" für unbegründet erklärt worden,und auch in den Gründen ist davon die Rede, daß das Gesuch "der Beklagten"erfolglos bleibe; dabei handelt es sich jedoch, worauf die Kläger in der Be-schwerdebegründung zutreffend hinweisen, um offensichtliche - und damit un-schädliche - Bezeichnungsfehler, weil es ausweislich der Sachverhaltsdarstel-lung im angefochtenen Beschluß und nach Aktenlage im vorliegenden Verfah-ren kein Ablehnungsgesuch der Beklagten und darüber hinaus auch kein sol-ches vom 19. September 2002 gibt, sondern allein das Ablehnungsgesuch derKläger vom 2. Oktober 2002. Nur dieses - auf Seite 3 des angefochtenen Be-schlusses ausdrücklich genannte - Gesuch ist daher vom Kammergericht- objektiv und subjektiv - zum Gegenstand seiner Entscheidung gemacht wor-den.2. Die Rechtsbeschwerde hat in der Sache keinen Erfolg. Das Kammer-gericht hat das Ablehnungsgesuch der Kläger gegen den Richter am Kammer-gericht G. mit Recht für unbegründet erachtet.a) Richter am Kammergericht G. ist entgegen der Ansicht derRechtsbeschwerde nicht nach § 41 Nr. 6 ZPO von der Ausübung des Richter-amtes im Berufungsverfahren gegen das (erste) Teilurteil vom 6. Juni 2001 desLandgerichts kraft Gesetzes ausgeschlossen, weil er bei dem Erlaß der ange-fochtenen Entscheidung des ersten Rechtszuges nicht selbst mitgewirkt hat.Die Mitwirkung seiner Ehefrau, der Vorsitzenden Richterin am LandgerichtW.-G., an diesem Teilurteil ist dem nicht gleichzusetzen, weil § 41ZPO die Ausschließungsgründe abschließend aufführt; schon wegen der ver-fassungsmäßigen Forderung, den gesetzlichen Richter im voraus möglichsteindeutig zu bestimmen (Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG), ist die Vorschrift einer er- - 5 -weiternden Auslegung nicht zugänglich (vgl. BGH, Urt. v. 5. Dezember 1980- V ZR 16/80, NJW 1981, 1723 f.; Urt. v. 4. Dezember 1989 - RiZ(R) 5/89,NJW 1991, 425 - jeweils m.w.N.).b) Die Mitwirkung der Ehefrau eines Rechtsmittelrichters an der ange-fochtenen Entscheidung stellt auch - entgegen der Ansicht der Rechtsbe-schwerde - keinen generellen Ablehnungsgrund gemäß § 42 Abs. 2 ZPO imHinblick auf dessen Beteiligung an der Entscheidung im Rechtsmittelverfahrendar. Eine solche generalisierende, allein auf die Tatsache des ehelichen Nähe-verhältnisses abstellende Betrachtung würde im Endergebnis auf dem Umwegüber § 42 ZPO zu einer unzulässigen Erweiterung des Anwendungsbereichesdes § 41 ZPO führen, da sie faktisch einem Ausschluß kraft Gesetzes gleich-käme.Nach § 42 Abs. 2 ZPO findet die Ablehnung wegen Besorgnis der Be-fangenheit vielmehr nur dann statt, wenn ein konkreter Grund vorgetragen undglaubhaft gemacht wird, der geeignet ist, Mißtrauen gegen die Unparteilichkeiteines Richters zu rechtfertigen. Nach diesem Maßstab ist im Ablehnungsverfah-ren nach § 42 Abs. 2 ZPO nicht darüber zu entscheiden, ob der Richter sichbefangen fühlt oder tatsächlich befangen ist, sondern ob aus der Sicht einerobjektiv und vernünftig urteilenden Partei die Besorgnis besteht, der zur Ent-scheidung berufene Richter stehe der Sache nicht unvoreingenommen und un-parteiisch gegenüber (st. Rspr., Nachweise bei Zöller/Vollkommer, ZPO23. Aufl. § 46 Rdn. 9). Zu dieser Vorstellung kann eine nach diesem objekti-vierten Maßstab urteilende Partei nicht allein deswegen gelangen, weil der ab-gelehnte Richter mit der Vorsitzenden Richterin, die an der im Berufungsverfah-ren angegriffenen Kollegialentscheidung erster Instanz mitgewirkt, verheiratetist. Nichts deutet im vorliegenden Fall darauf hin, der abgelehnte Richter könnte - 6 -geneigt sein, die Entscheidung, die seine Ehefrau nicht allein getroffen, sondernan der sie als Vorsitzende eines Kollegialgerichts lediglich mitgewirkt hat, aussachfremden Erwägungen zu bestätigen oder zu ändern bzw. in die kollegialeSenatsentscheidung derartige sachfremde Erwägungen einfließen zu lassen.Umstände, aus denen sich etwas anderes ergeben könnte, haben die Klägernicht dargetan, geschweige denn glaubhaft gemacht (§ 294 ZPO i.V.m. § 44Abs. 2 ZPO).GoetteKurzwellyKraemerMünkeGehrlein
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