Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-3-086 (Devralma) Karar Sayısı : 23-60/1168-419 Karar Tarihi : 21.12.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Emin Cenk GÜLERGÜN, Abdulsamed TÜRLÜ, Zeynep KUŞDEMİR, Ahmed Alp GÜLER, Zeynep ÇUBUK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Ziraat Katılım Bankası AŞ Hobyar Eminönü Mah. Hayri Efendi Cad. Bahçekapı No:12 Fatih/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Ziraat Katılım Bankası AŞ’nin, Desu Medikal Ürünler ve Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret AŞ ile Linacol Medikal AŞ’nin belli bir orandaki paylarını iktisap etmesi işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 29.11.2023 tarih, 45472 sayı ve 07.12.2023 tarih, 45757 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri en son 15.12.2023 tarihli ve 46085 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 19.12.2023 tarih ve 2023-3-086/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan bildirimde, Ziraat Katılım Bankası AŞ’nin (ZİRAAT KATILIM), Desu Medikal Ürünler ve Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret AŞ (DESU MEDİKAL) ve Linacol Medikal AŞ’nin (LINACOL MEDİKAL) sermayelerinin tamamına tekabül eden payların %(.....) kısmını yatırım ortaklığı (girişim sermayesi) yoluyla devralması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. (5) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. (6) DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL, bildirim konusu işlem öncesinde Mehmet SORAR tarafından kontrol edilmektedir. İşlem sonrasında ise DESU MEDİKAL’in (.....) grubu hissedarı olacak ZİRAAT KATILIM %(.....) oranında paya; (.....) grubu
23-60/1168-419 2/4 hissedarları olacak Mehmet SORAR ve ASLI DOĞAN ise sırasıyla %(.....) ve %(.....) oranında olmak üzere toplamda %(.....) oranında paya sahip olacaktır. DESU MEDİKAL’in yönetim kurulu toplamda (.....) üyeden oluşacak, bu üyelerden (.....) grubu pay sahibi tarafından aday gösterilecek ve kalan (.....) üye ise (.....) grubu pay sahipleri tarafından aday gösterilerek genel kurul tarafından seçilecektir. Bu çerçevede, DESU MEDİKAL yönetim kurulu üyelerinin (.....) ZİRAAT KATILIM, (.....) ise Mehmet SORAR ve Aslı DOĞAN tarafından gösterilen adaylar arasından seçilecektir. Yönetim kurulunun önemli nitelikteki kararları1 alabilmesi için, üye tam sayısının tamamının olumlu oyu gerekmektedir. Öte yandan Sermaye Katılımı ve Ortaklar Sözleşmesi’nde tüm genel kurul kararlarının, DESU MEDİKAL sermayesinin %(.....)’ini temsil eden pay sahiplerinin olumlu oyu ile alınacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla işlem öncesinde MEHMET SORAR’ın tek kontrolünde bulunan DESU MEDİKAL’in işlem sonrasında ZİRAAT KATILIM ve MEHMET SORAR tarafından ortak kontrol edileceği anlaşılmaktadır.2 (7) Yine işlem sonrasında, ZİRAAT KATILIM (.....) grubu hissedar olarak LINACOL MEDİKAL’in de %(.....) oranında payına sahip olacaktır. Kalan %(.....) oranındaki hisse ise B grubu hissedar olarak Mehmet SORAR’a ait olacaktır. LINACOL MEDİKAL’in yönetim kurulu toplamda (.....) üyeden oluşacak, bu üyelerden (.....) grubu pay sahipleri tarafından aday gösterilecek ve kalan (.....) üye ise (.....) grubu pay sahipleri tarafından aday gösterilerek genel kurul tarafından seçilecektir. Bu çerçevede, yönetim kurulu üyelerinin, (.....) ZİRAAT KATILIM ve (.....) Mehmet SORAR tarafından gösterilen adaylar arasından seçilecektir. Yönetim kurulunun önemli nitelikteki kararları3 alabilmesi için üye tam sayısının tamamının olumlu oyu gerekmektedir. Öte yandan Sermaye Katılımı ve Ortaklar Sözleşmesi’nde tüm genel kurul kararlarının, LINACOL MEDİKAL sermayesinin %(.....)’ini temsil eden pay sahiplerinin olumlu oyu ile alınacağı düzenlenmiştir. Bu bakımdan işlem öncesinde MEHMET SORAR’ın tek kontrolünde bulunan LINACOL MEDİKAL’in işlem sonrasında Mehmet SORAR ve ZİRAAT KATILIM tarafından ortak kontrol edileceği anlaşılmaktadır. (8) Tam işlevsellik bakımından ise, başvuruda DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in hâlihazırda kendi yönetimine, faaliyetlerini kalıcı olarak sürdürmek için finans, personel ve diğer varlıklar gibi yeterli kaynağa erişim imkânına sahip olduğu, bildirim konusu işlemin tamamlanmasının ardından da DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in kalıcı bir temelde bağımsız bir iktisadi birim olarak faaliyet göstermeye devam edeceği ifade edilmiştir. Bu kapsamda DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in işlem sonrasında da bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceği anlaşılmaktadır. (9) DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in kontrol yapısında kalıcı değişiklik meydana getireceğinden bildirim konusu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde devralma işlemi niteliğindedir. 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında hangi birleşme devralma işlemlerinin izne tabi olduğunu belirleyen ciro eşikleri düzenlenmiştir. Bununla birlikte, aynı maddenin ikinci fıkrası uyarınca, Türkiye coğrafi pazarında faaliyet gösteren veya ar-ge faaliyeti olan ya da Türkiye’deki kullanıcılara hizmet sunan, dijital platformlar, yazılım ve oyun yazılımı, finansal teknolojiler, biyoteknoloji, farmakoloji, tarım kimyasalları ve sağlık teknolojileri 1 (.....) 2 DESU MEDİKAL’in %(.....) hissesine sahip olan Aslı DOĞAN’ın teşebbüse ilişkin önemli kararların alınması bakımından veto yetkisinin bulunmadığı belirtilmiştir. 3 (.....)
23-60/1168-419 3/4 alanlarında faaliyet gösteren teşebbüslerin devralınmasına ilişkin işlemler bakımından 7. maddenin birinci fıkrasında yer alan 250 milyon TL Türkiye cirosu eşikleri aranmayacaktır. Devre konu DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in, sağlık teknolojileri alanında faaliyet göstermeleri sebebiyle, 250 milyon TL ciro eşiği aranmamakta ve işlemin izne tabi olduğu sonucuna ulaşılmaktadır. (10) ZİRAAT KATILIM, özel cari ve katılma hesapları yoluyla fon toplamak ve topladığı fonları faizsiz finans prensiplerine uygun yöntemlerle kullandırmak üzere, katılım bankacılığı alanında faaliyet göstermektedir. ZİRAAT KATILIM’ın, sağlık sektöründe doğrudan veya dolaylı olarak kontrol ettiği ya da hissedarlığının olduğu başka bir teşebbüs bulunmamaktadır. (11) DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in her ikisi de, şant (shunt) sistemleri4, kolajen bazlı kemik grafterleri5, kemik çimentosu6, kafaiçi basınç ölçer cihazının üretimini gerçekleştirmektedir. (12) Tarafların faaliyet alanları incelendiğinde, ZİRAAT KATILIM’ın sağlık teknolojisi pazarında veya bu pazarı etkileyen başka bir alt veya üst pazarda faaliyet göstermediği ve dolayısıyla DESU MEDİKAL ve LINACOL MEDİKAL’in faaliyetleri ile ZİRAAT KATILIM’ın faaliyetleri arasında yatay veya dikey bir örtüşmenin bulunmadığı anlaşılmaktadır. (13) Dosya kapsamında yapılan değerlendirmeler neticesinde; bildirim konusu işlemin herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. 4 Şant (shunt) sistemleri, beyinde sıvı biriktiğinde ortaya çıkan ve kafatası içi basıncının artmasına neden olan durumu tedavi etmek amacıyla kullanılan, beyin omurilik sıvısının üretildiği beyin bölgesine yerleştirilen esnek bir tüp ve valf sistemidir. 5 Kolajen bazlı kemik grafterleri, ortopedi ve beyin cerrahisi alanında kullanılan ve defektli bölgelerde sert doku ve yumuşak doku rejenerasyonu yapan bir materyaldir. 6 Kemik çimentosu; polimetil metakrilat, polimer veya metal protez implantların canlı kemiğe sabitlenmesi için kalça, diz ve diğer eklemlerin artroplastisinde kullanılmaktadır.
23-60/1168-419 4/4 H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy